税务师考试-(法律)第49讲_合同的分类、合同的订立（1）.docx

第二节合同法律制度【考点1】合同的分类（熟悉）（P232）L单务合同VS双务合同分类含义类型双务合同双方当事人互负对待给付义务的合同买卖合同、租赁合同等单务合同仅一方当事人负担给付义务的合同【VS单方法律行为】仅由行为人一方的意思即可成立的法律行为。如立遗嘱、抛弃所有权赠与合同、借款合同等2 .有偿合同VS无偿合同分类含义类型有偿当事人一方取得权益，必须向对方支付相买卖合同、租赁合同等合同应对价的合同无偿合同当事人一方取得权益，无须向对方支付对价的合同赠与合同、借用合同等3 .诺成合同VS实践合同分类含义类型诺成合同双方当事人意思表示一致即可成立的合同买卖合同、租赁合同等实践合同除当事人意思表示一致以外，尚须实际交付标的物或完成其他给付才能成立的合同定金合同、自然人之间的借款合同，一般的保管合同等4.典型（有名）合同VS非典型（无名）合同分类含义类型典型合同法律对其设有规范并赋予特定名称的合同，民法典合同编规定了19种有名合同买卖合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同等非典型合同法律未设特别规定，也未赋予特定名称，任由当事人自由创设的的合同肖像权使用合同5 .要式合同VS不要式合同分类含义类型要式合同法律要求必须具备一定的形式和手续的合同。如书面、公证、审批等融资租赁合同、建设工程合同、保理合同等不要式合同法律不要求具备一定的形式和手续的合同买卖合同、赠与合同等6 .预约与本约（2020年新增）分类含义类型预约约定将来订立相关联的另一个合同的合同（1）当事人约定在将来一定期限内订立合同的认购书、订购书、预订书等，构成预约合同（2）当事人一方不履行预约合同约定的订立合同义务的，对方可以请求其承担预约合同的违约责任本约履行预约而订立的合同买卖合同、租赁合同等【提示】预约以本约为债务，属于债权合同，重在当事人之间的信用，故预约的债权债务不能让与C本约可以是物权合同、身份合同、债权合同。7 .束己合同与涉他合同（2020年新增）分类含义举例束己合同严格遵循合同相对性原则，合同当事人为自己约定并承受权利义务，第三人不能向合同当事人主张权利和追究责任，合同当事人也不得向第三人主张合同权利和合同义务的合同不涉及第三人的合同涉他合同（第三人合同）合同所生之债权债务由他人，即缔约人以外的第三人承受的合同向第三人履行的合同、由第三人履行的合同【涉及第三人的合同】第三人履行当事人约定由债务人向第三人履行债务，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约费任“法律规定或者当事人约定第三人可以直接请求债务人向其履行债务，第三人未在合理期限内明确拒绝，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，第三人可以请求债务人承担违约责任；债务人对债权人的抗辩，可以向第三人主张。（2020年新增）第三人履行当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。8 .确定合同与射幸合同（2020年新增）分类含义类型确定合同合同的法律效果在缔约时既己确定的合同买卖合同、租赁合同等射幸合同合同的法律效果在缔约时不能确定的合同，即当事人双方或者一方的给付，以将来不确定事件的发生而决定的合同保险合同、博彩合同等9 .格式合同一方当事人为重复使用而将对所有相对人采用的交易条件预先拟定，由相对人决定是否完全承诺的合同。10 .复合合同（混合合同）复合合同，是指由两个以上的典型合同或者非典型合同的内容复合构成的合同。如：甲应聘担任乙所有大厦的管理员，乙为甲免费提供住房。其中，甲的给付义务属于雇佣合同，乙的给付义务属于借用合同。【例题1单选题】下列合同中，属于双务、要式合同的是（）。（2017年）A.建设工程合同11 赠与合同C.借用合同D.委托合同【答案】A【解析】（1）选项BC：属于单务合同、不要式合同；（2）选项D：委托合同可以是双务合同，也可以是单务合同，并且，委托合同是不要式合同。【例题2单选题】根据民法基本理论，下列关于一般赠与合同特征的说法中，正确的是（）。（2016年）A.赠与合同是要式合同12 赠与合同是无偿合同C.赠与合同是单方法律行为D.赠与合同是双务合同【答案】B【解析】（1）选项A：赠与合同属于不要式合同：（2）选项C：赠与合同属于双方法律行为；（3）选项D：赠与合同属于单务合同。【考点2】合同的订立（掌握）（P234）【概要】项目含义案例分析要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示甲公司发布化妆品广告称：水晶四季是引进韩国全新技术专业除皱消眼袋的组合产品，能有效消除眼袋、黑眼圈及周围暗沉。咨询订购热线8888888,免费送货该广告内容不包含产品价格、数量、质量等主要内容，其目的在于引诱他人向自己发出订立合同的要约，在性质上属于“要约邀请”，没有法律约束力要约要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示2019年1月10日，张某向甲公司发出一封邮件称：愿购买100套水晶四季礼盒，但每套价格需100O元，甲公司负责送至张某处。如有意出售，请于1月20口前通知张某该邮件内容具体确定（数量、售价、交货方式），该邮件向特定的甲公司发出，希望与甲公司订立化妆品买卖合同，属于“要约”；张某为要约人，甲公司为受要约人承诺承诺是受要约人同意接受要约的意思表示甲公司接到张某发出的邮件，回邮件称：我公司同意按你提出的条件出售受要约人甲公司向要约人张某回邮件给予答复，并表示同意张某的要约内容，该答复为承诺【总结】不特定对象一、要约邀请（2020年调整）（1）拍卖公告、招标公告、招股说明书、债券募集办法、基金招募说明书、商业广告和宣传、寄送的价目表等为要约邀请。（2）商业广告和宣传的内容符合要约条件的，构成要约。二、要约1 .要约的构成要件（1）须是特定人作出的意思表示；（2）须向要约人希望与之订立合同的相对人发出；（3）内容具体、确定；（4）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。2 .要约的生效时间以对话方式作出的要约受要约人知道其内容时生效以非对话方式作出的要约到达受要约人时生效以非对话方式作出的采用数据电文形式的要约受要约人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生效受要约人未指定特定系统的，受要约人知道或应当知道该数据电文进入其系统时生效3 .要约的法律效力要约对要约人的要约生效后，要约人在要约存续期间不得随意变更或拘束力者撤回的效力要约对受要约人 的拘束力4.要约的撤回撤回要约的通知应在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。5.要约的撤销（1）撤销的时间（2020年调整）撤销要约的意思表示以对 话方式作出该意思表示的内容应当在受要约人作出承 诺之前为受要约人所知道撤销要约的意思表示以非 对话方式作出应当在受要约人作出承诺之前到达受要约 人要约经受要约人承诺，合同即告成立的效力。受要约人因要约生效而获得承诺的权利（2）不得撤销的要约要约人确定承诺期限或者其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了合理准备工作6.要约的失效（1）要约被拒绝；（2）要约被依法撤销;（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。【提示】实质性变更有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等内容的变更受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约，原要约失效非实质性变更上述内容以外的变动除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何改变外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准【例题多选题】下列有关要约的说法中，正确的是（）。（2019）A.拍卖公告属于要约B.要约对受要约人没有拘束力C.要约作出后不得撤回D.要约对要约人具有拘束力【答案】D【解析】（1）选项A：拍卖公告属于要约邀请。（2）选项BD：要约对要约人、受要约人均具有约束力。（3）选项C：要约可以撤回，撤回要约的通知应在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。三、承诺1.承诺的方式承诺应当以通知的方式作出：但是，根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。如将车开进收费停车场泊车、预定宾馆等，不必通知，即可使合同成立。2 .构成要件（1）承诺须由受要约人向要约人作出；（2）承诺的内容应与要约的内容一致；（3）承诺须在承诺期限内到达要约人。不特定对象3 .承诺的期限（2020年新增）（1）承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。（2）要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺；要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。（3）承诺期限的起算要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的口期或者电报交发之日开始计算。信件未载明期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真、电子邮件等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。4 .承诺的撤回撤回承诺的通知应当在:承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人0【提示】（一般情况下，承诺到达要约人时生效）承诺生效时合同成立，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。承诺不存在撤销问题。5 .承诺的生效承诺到达要约人时生效;承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。6 .承诺的迟到与迟延/l »情形效力除外规定迟到承诺受要约人超过承诺期限发出承诺,或者在承诺期限内发出承诺，按照通常情形不能及时到达要约人的为新要约要约人及时通知受要约人该承诺有效的除外迟延承诺受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人,但是因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的该承诺有效要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的除外（为新要约）7 .强制缔约（2020年调整）（1）强制缔约，是指当事人一方依法负有与相对人订立合同的义务，非有正当理由，不得拒绝。（2）国家根据抢险救灾、疫情防控或者其他需要下达国家订货任务、指令性任务的，有关民事主体之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同。（3）依照法律、行政法规的规定负有发出要约义务的当事人，应当及时发出合理的要约。（4）依照法律、行政法规的规定负有作出承诺义务的当事人，不得拒绝对方合理的订立合同要求。比如，从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求；向社会公众供电的供电人，不得拒绝用电人合理的订立合同要求。【例题1单选题】下列关于承诺的说法中，正确的是（）。（2018）A.承诺由受要约人或第三人向要约人作出8 .承诺到达要约人时生效C.撤回承诺的通知与承诺同时到达要约人的，不发生撤回效力D.承诺均须以通知的方式作出【答案】B【解析】（1）选项A：承诺是由受要约人向要约人作出；（2）选项C：撤回承诺的通知应当在承诺到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人；（3）选项D：承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。【例题2多选题】下列关于承诺生效要件的说法中，正确的有（）。（2017年）A.承诺应当即时作出B.承诺须在承诺期限内到达要约人C.承诺须以书面方式作出D.承诺的内容应当与要约的内容一致E.承诺须由受要约人向要约人作出【答案】BDE【解析】（1）选项A：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达；（2）选项C：承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。通知既可以是口头，也可以是书面。四、订立合同的形式（1）当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。（2）以电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式。（3）法律、行政法规规定采用书面形式或者当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。五、合同成立的时间和地点（2020年调整）合同签订形式成立时间成立地点一般原则承诺生效，合同成立承诺生效的地点采用合同书形式订立合同自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立【提示1】在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方己经履行主要义务，对方接受时，该合同成立【提示2】法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立，当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立最后签名、盖章或者按指印的地点为合同成立的地点，但是当事人另有约定的除外【提示】约定的签订地与实际签字或盖章地点不一致，以约定地点为准采用信件、数据电文等形式订立合同（1）可以要求在合同成立前签订确认书，签订确认书时合同成立（2）当事人一方通过互联网等信息网络发布的商品或者服务信息符合要约条件的,对方选择该商品或者服务并提交订单成功时合同成立，但是当事人另有约定的除外（1）有约定：从约定（2）无约定：收件人主营业地一住所地六、合同订立的具体方式当事人订立合同，可以采取要约、承诺方式或者其他方式。1.招投标方式订立合同招标是要约邀请，投标是要约，定标（决标）是承诺。9 .拍卖缔约（1）拍卖公告属于要约邀请；（2）应买人所作应买的意思表示属于要约，在其他应买人报出更高价前维持其拘束力，应买一旦作出不得撤销；（3）拍卖人落槌即同意与最后报价人成交，属于承诺。10 谈判缔约（适用于大宗交易）11 交换函电缔约函电一般包括信件、电报、电传、电子邮件及其他电子商务传递信息模式，属于书面合同的范畴。