股权之道与术（十二）——海外股权架构之江南布衣曲线红筹架构操作（规避关联并购审批）.docx

股权之道与术之十二海外股权架构之江南布衣曲线红筹架构操作2006年，国家六部委联合出台关于外国投资者并购境内企业的规定（以下简称"10号文），该文件对海外红筹架构有重要影响的规定如下：1.外国投资者并购境内非外商投资企业（以下简称境内公司）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资公司（以下称股权并购）；或者是外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产,并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称资产并购）。2、境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，应报商务部审批。3、特殊目的公司境外上市交易，应经国务院证券监督管理机构批准。上述规定也属于关联并购审批，给很多海外民企，通过BVI返程投资并购境内企业增加了限制性条件，从该文件实施至今，商务部尚未审批过一例海外关联并购；因为，一些民企在海外上市时，为了降低审批难度、加快审批进度，出现了大量曲线红筹案例。曲线红筹是指中国律师以各种方法对10号文中的关联并购进行限制解释，以突破上市障碍，常用的方式有三种：一是利用壳资源。通过在10号文件出台前设立的外商投资企业来进行，以从并购时间"上规避号文。利用法不溯及既往的原则进行规避；中国忠旺等就是利用了这一规则，商务部门于审批时认可这种解释;二是换国籍。将自己换成外国籍，不再作为境内自然人。这样也就无需商务部和证监会审批。在香港上市的江南布衣就是这样一个案例。江南布衣创立于1994年，创始人为吴健和李琳夫妇，2016年7月在香港联合所主板上市，以下是江南布衣上市前的股权架构图：235%IOOX J江南布衣开量群2I)Croquis bkfi（WSVI 公司100%境内丽江南布衣服饰100%ft （HK公司）联成华卓100%15家中国附M公司杭州沃泉意康华卓100%100%J江南布衣上市访股权架构图江南布衣创始人吴建和李琳夫妻是如何规避10号文的关联并购的限制，搭建香港上市红筹架构的？在该公司招股说明书中有如下介绍：根据中国法律顾问的意见，李女士及吴先生于重组前已取得圣克里斯多福及尼维斯的公民身份，于重组过程中，广益成立联成华卓、联成华卓收购慧康华卓及江南布衣服饰收购杭州沃泉均已取得适当批文及登记。以上这个案例中,江南布衣创始人夫妇为了规避10号文采取放弃中国国籍的做法，在国内舆论上是很难让人接受的，因此，也有很多企业家选择配偶取得境外永久居留权后注销中国国籍，再由配偶搭建海外架构并收购境内公司，比如周黑鸭就是如此。三是分步走。通过规避被认定为并购境内公司来避开商务部的审批，具体操作为：第一步，先将境内公司部分股权转让外国投资者，使境内公司变更为外商投资企业；第二步，境外离岸公司再收购外商投资企业的境内股东的股权。