非典型用工.总结-经典通用-经典通用.docx

三类非典型用工模式所涉法律风险及其缓释措施目前，我国劳动合同法就全日制劳动合同用工下的劳动合同签订、解除等方面进行了明确规定，但在实践中，除全日制劳动合同用工的企业基本用工模式之外，为生产经营所需，企业还广泛存在着非全日制用工模式、退休返聘用工模式及双重劳动关系下用工模式等三类非典型用工模式。为优化企业人力资源配置和员工结构，避免企业用工风险，保障和维护劳资双方的合法权益，本文将分别从三类非典型用工模式的概念、法律风险及其缓释措施进行分析。一、非全日制用工（一）非全日制用工概述非全日制用工是与全日制工作相对称的，在典型的劳动用工模式下，以每天8小时的全日制工作时间为常态,然而由于受到经济不景气、就业压力增大、就业观念转变等诸多因素影响，非全日制用工逐渐成为企业的一种重要用工模式。相比于全日制工作，非全日制用工具有劳动时间上的灵活性，对于企业而言，可以根据市场变化适时调整劳动力余缺，节省人力成本的支出；对于劳动者而言，可以享受更大的时间自由度，解决职家冲突。根据我国劳动合同法第五章第三节关于非全日制用工的规定，非全日制用工的界定标准为：以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时。为体现非全日制用工的特殊性和灵活性，我国劳动合同法规定，用人单位与劳动者无需签订书面劳动合同，不能约定试用期，可随时终止用工关系，工资结算周期不超过15天。（二）非全日制用工存在的法律风险1、被认定为全日制用工导致的法律风险由于我国劳动合同法仅从日、周工作时间范围标准对非全日制与全日制两种用工模式进行界定，该标准虽然从字面意义角度明确清晰，但在实际操作过程中却存在诸多问题，继而引发用人单位的用工风险，其中最大的风险为非全日制用工方式被认定为全日制用工，主要诱因包括：因“加班”等原因导致日、周工作时间超过了法定时限；未订立非全日制用工书面协议且缺乏考勤记录导致无法证明日、周的实际工作时间等。若非全日制用工被认定为全日制用工，则用人单位应按照全日制用工的相关规定履行用人单位义务并承担相应责任，包括但不限于：应签订书面劳动合同，否则将承担双倍工资的支付责任；不得随意解除劳动关系，否则将承担支付经济补偿金、赔偿金的责任。2、被认定为劳务关系导致的法律风险由于未签订书面非全日制用工书面协议或未依法购买工伤保险等原因，导致非全日制用工被认定为劳动关系或雇佣关系。若在用工期间，劳务提供者发生人身意外，企业需要依据中华人民共和国侵权责任法及最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释等相关规定承担人身损害赔偿责任，由于此人身损害赔偿责任较之工伤赔偿责任更重，且无法通过工伤保险方式将赔付风险予以合法分散，因此，此类法律风险较富。3、未购买工伤保险导致的工伤赔付风险虽然相关法律法规并未要求非全日制用工签订书面劳动合同,但非全日制用工下的劳资双方仍属于劳动关系，用人单位具有为劳动者缴纳社会保险的法定义务。基于非全日制用工人员流动性大、人员增减调整方便，许多单位未将非全日制劳动者纳入单位人力资源库，相应的社会保险购买义务也容易被忽视，同时，部分劳动者也为多获得现金而要求用人单位不购买社会保险，由此导致用人单位未为非全日制劳动者购买社会保险的情形大量存在。若用人单位未为劳动者购买社会保险，尤其是工伤保险，则一旦劳动者发生工伤事故，用人单位须按照工伤保险条例等规定的标准向工伤者支付相应工伤保险待遇。（三）非全日制用工风险的缓释措施1、签订书面协议，购买社保由于非全日制用工下的劳动条件与劳动者个别情况相对应，自身呈现多样化，因此，非全日制用工比全日制用工更容易产生混乱和纷争，为了避免纷争，通过书面形式明确劳动条件较全时劳动关系更加必要。同时，用人单位与劳动者所签订的劳动合同可区别于全日制用工性质、区别于被认定为民法意义上的劳务关系，为确定非全日制用工的最好证明，对用人单位而言有着减小用工风险的作用。非全日制劳动合同的内容由双方协商确定，但至少应当包括工作时间和期限、工作内容、劳动报酬、劳动保护和劳动条件五项必备条款，但不得约定试用期。由于为非全日制员工购买社会保险可有效分散工伤赔偿风险同时也是区别于劳务关系及全日制劳动关系的重要标志，再加之，用人单位所承担的社会保险费用并不高，因此，为非全日制员工购买社会保险可有效防范对外承担工伤赔付或人身损害赔付的风险。2、加强用工管理，规避利益冲突在做好签订书面协议、购买社保基础上，用人单位还应做好用工管理，具体包括：(1)做好非全日制劳动者的考勤管理工作，通过考勤机制关于工作时间等信息的记录进一步佐证非全日制用工性质；（2）避免出现诸如“加班”等事由导致非全日制劳动者工作时间超过法定时限情形；（3）在涉及商业秘密领域避免使用非全日制用工模式，若确需使用，则应签订书面的保密协议。二、退休返聘（一）退休返聘概述退休返聘，系指己达或超过法定退休年龄，或者是因自愿或经单位同意同原单位办理退休手续的人员，通过签订协议或以事实工作方式而继续带薪工作。退休返聘主要包括三种表现形式：1、办理退休手续后，又继续延长在原工作岗位的工作时间；2、办理退休手续后，又应聘或受聘回原单位工作从事同类或不同类的工作；3、办理退休手续后，在劳务市场择业，被应聘到单位工作的情形。目前，我国对退休返聘有较为明确规定的两个规范性文件为关于实行劳动合同制度若干问题的通知和关于对实行劳动合同制度若干问题的请示的复函，但效力层级较低且内容仅涉及协议签订、解除、争议受理等，未明确规定退休反聘属于劳动关系还是劳务（雇佣）关系，但在实践操作中，大部分的司法机关根据退休人员不符合劳动合同法等相关规定的劳动者主体资格，一般将退休返聘视为劳务关系，受民法通则、合同法等民事法律法规的调整，而不适用劳动合同法等规定。另外，诸如上海地区也将退休返聘作为“特殊劳动关系”予以处理，仍适用于劳动条件、最低工资标准的规定。（二）退休返聘存在的法律风险1、被认定为劳动关系导致的风险若退休人员尚未达到法定退休年龄，但已在用人单位办理了内退手续，再由用人单位返聘工作的，退休人员与用人单位之间形成的用工关系应按劳动关系处理。若用人单位基于其退休人员身份而未与之签订劳动合同、购买社会保险等，则存在用人单位需支付双倍工资、工伤赔偿等重大法律风险。2、人身损害赔偿的风险若退休人员在工作过程中受到人身伤害的时候,用人单位仍然要对退休人员承担雇主的赔偿责任，具体而言，应按照最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的具体标准并结合双方的过错程度向退休人员给予赔付。（）退休返聘法律风险的缓释措施1、做好身份审查工作在返聘录用之前,用人单位应对返聘者是否达到退休年龄及是否开始享受养老待遇进行尽职调查，避免双方形成事实劳动关系的被动局面，若对方未达到退休年龄，则用人单位应与之签订书面劳动合同并购买相应的社会保险。2、签订书面协议，明确双方权利义务虽然退休人员与用人单位一般被认定为劳务关系，但为明确双方的权利义务，用人单位仍应与退休人员签订书面的退休返聘协议，协议至少应包括如下内容：（1）双方的主体情况及协议期限等；（2）退休人员的工作岗位、职责、时间、考勤标准、处罚等；（3）退休人员的劳务报酬、支付方式等；（4）协议的解除和终止的条件及方式。3、加强日常管理，避免过错责任由于退休人员大都年龄较大，若出现意外事故，则用人单位仍需在过错范围内承担相应的赔偿责任，因此，用人单位应加强对退休人员的安全管理，尽量避免在危险岗位或区域使用退休人员，避免返聘行动不便的退休人员，避免退休人员长时间、超负荷工作，同时，加强对退休人员活动区域的安全维护工作，避免因工作场所地滑、坠落物等原因导致退休人员的人身损害。4、购买雇主责任险或人身伤害意外保险用人单位可通过购买雇主责任险或人身伤害意外保险的方式转嫁雇主损害赔偿的风险,避免向退休人员承担高昂的赔偿费用。另外，我国部分地区已针对超过法定退休年龄从业人员制定了专门的从业伤害保险规定，可按照相关规定购买从业伤害保险。三、双重劳动关系（一）双重劳动关系的概述双重劳动关系下的用工,指同一劳动者在同一时期与两个不同的用人单位建立或形成均符合劳动关系构成要件的用工关系。目前，我国劳动合同法等相关法律法规并未禁止双重劳动关系的存在，甚至部分司法解释、地方法规及政府规章对双重劳动关系予以书面认可。如最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第八条规定：“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。”（二）双重劳动关系下的用工风险1、对前用人单位连带赔偿风险根据我国劳动人事相关法律法规的规定，先成立的劳动关系优先于后成立的劳动关系，原用人单位有权要求劳动者履行劳动合同，不得对外兼职或建立新的劳动关系，若企业招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给原用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。2、工伤赔付的法律风险一般而言，劳动者已由原用人单位购买了社会保险，随着全国统一社会保障号的启动，使得社会保险无需也无法重复办理，导致后建立劳动关系的用人单位难以为劳动者购买保险（尤其是工伤保险），这样一旦劳动者在未缴纳工伤保险费的用人单位发生工伤，就不能从工伤保险基金处获得工伤保险赔偿,或者说发生工伤的用人单位就免不了本可以由工伤保险基金承担的相关赔偿责任。（三）双重劳动关系的用工风险缓释措施1、加强招聘录用环节的审查在招聘录用新人员时，（1）在录用条件阐明：尚未与其他单位办理劳动关系解除/终止手续的情形属于不符合录用条件，用人单位可随时在试用期内解除劳动合同：（2）在人员录用面试过程中，应询问对方是否与其他单位存在劳动关系、是否还存在未了结的债权债务情况;（3）要求劳动者正式入职前提交其与前用人单位解除/终止劳动存在劳动关系的证明材料,并进一步电话核实；（4）在员工手册阐明：若与员工其他单位存在劳动关系，则用人单位有权单方面解除劳动合同。2、坚持签订书面劳动合同和购买社会保险针对已存在双重劳动关系的员工，用人单位应与之签订书面劳动合同，避免被劳动者主张双倍工资的风险；用人单位应为该部分员工购买社会保险，尤其是工伤保险，避免因员工工伤导致承担高昂的赔偿责任。3、逐渐减少使用存在双重劳动关系的职工用人单位应逐步减少存在双重劳动关系的职工量，尽量不在重要的技术岗位、管理岗位及涉密岗位等岗位上使用存在双重劳动关系的职工,尽量只在非全日制用工模式下使用存在双重劳动关系的人员，避免既是全日制用工又存在双重劳动关系的用工模式。高等护理临床教学管理的创新思路1建立并完善逐层负责带教管理体系对高等临床护理专业学生进行教学管理，需要建立一套科学完善的教管体系。护理专业学生临床实习，涉及到的部门较多，因此，需要有统一的安排部署，建立逐层负责的带教管理体系,防止出现无人带头领导和无人负责的情况，保证学生临床实习按照既定的教学计划进行，同时，要匹配具有相应带领实习资质的医生或护士进行指导，其实保障学生们的临床实习质量。2做好带教队伍的培训2.1 务实理论培训对于带教队伍来说，要加强其理论培养。理论水平的高低,对他们指导的护理专业学生临床教学水平的质量有着非常直接的影响，这就要求医院要务实强化带教队伍的理论培训。定期让带教队伍进行集体学习、研讨，对当代护理领域前瞻性的学术理论研究进行系统学习，结合高校、医院、国内国外相关领域的前沿知识，进行研讨分析，提高带教队伍自身对理论知识的掌握程度，同时还可以聘请一些院外专家、教授到医院进行授课，强化带教队伍理论知识的学习。2.2 做好技能培训考核高等护理临床教学，是一项综合性、实践性、技能性非常强的工作，不仅对带队教师的专业理论知识有着很高要求，而且对其实践技能和临床经验也有着非常高的要求。因此，要做好教学管理工作，要求带队教师不断提升自身的临床专业技能素质和经验，掌握全面的临床护理技能知识，同时医院也要做好对带队教师的考核和把关。激励并督促他们不断提高自身的临床实践技能素质，这样才能保障带队教师的培训质量。3落实基本教育及培养3.1 做好职业道德教育，加强医院规章制度学习在对护理专业学生进行临床教学管理过程中，要做好职业道德教育，职业道德是医务工作者必须要掌握和遵循的基本道德要求，现代社会医患关系的处理，如果缺乏良好的职业道德，是行不通的。因此，要加强对学生们职业道德的教育，尤其是如何正确的处理医患关系，做到贴心服务患者，在护理过程中，坚持为患者着想。另外，还要对护理专业的临床实习学生进行医院规章制度的学习教育，因此，这些实习学生即将进入工作岗位，提前了解并掌握医院的规章制度，能够更加有利于他们做好准备，建立起适合自己的工作模式。合理约束和规范自己的工作态度、待人处事行为等。3.2 适应医院临床环境，做好心理调节带队的教管医生或者护士，要及时向实习的护理专业学生讲解清楚医院的基本概况，让他们了解自己实习的环境，并对他们日常实习过程中所遇到的问题进行归纳汇总，帮助学生们尽快缓解压抑紧张的情绪，让他们一自然、积极、乐观的态度进行临床观摩和实习。在这个过程中，可以根据学生们的熟悉程度，向他们介绍一些处理临床护理事务的方法和技巧，让他们在真实的情景中，锻炼自己的护理工作能力。通过这些方法，最终的目的就是让护理专业学生们树立起对临床实习的信心，相信自己能够胜任临床护理工作，做好心理调节和掌握处理一些棘手护理难题。3.3 培养学生的护理礼仪，提高他们的沟通能力护理专业学生在经过临床实习之后，就要从事临床护理工作。临床护理工作，除了日常的换送药品、打针、输液等，更多是与医生、患者及患者家属之间的沟通。其中，尤其是和患者的直接沟通，需要掌握一定的礼仪，因为患者作为一个比较特殊的群体，在进行对话、沟通时要注意语气、声音、态度等。带队的教管人员，要注意培养学生的护理礼仪，将礼仪的主要内容、特点、遵循的原则等理论知识，进行全面讲述,包括仪表着装、交往举止、沟通礼仪、公务礼仪等基本常识，使护理实习学生了解了在护理过程中提升品位修养和个人魅力的技巧。这样才会让实习学生在实习过程中，掌握基本的护理规范礼仪，并且提升自己的沟通能力，为今后从事护理工作，同患者建立起良好的沟通关系，打下基础。3.4 操作能力的培养带教老师首先让护生从理论上熟悉操作程序，再通过实践掌握。第一遍操作由带教老师边示范边讲解；第二遍开始由护生独立操作，老师帮助完成。操作完毕进行讲评，指出问题所在，再3.5 病情观察能力的培养临床工作的特殊性在于各个病例不尽相同，病情也是瞬息万变。因此，良好的临床思维习惯及敏锐的观察力是一个合格护理人员必备素质。护生刚步入临床容易出现简单和片面思维，有较重的依赖性。必须认识这种现象是正常的，强调“三查七对”“定时巡查”等重要操作原则及工作规程。并应根据临床情况进行分析和指导，并且举一反三。通过这种紧密结合临床的训练，使他们在积极独立观察和处理临床上常见的、突发事件上学以致用，并从中认识到护理的重要性和严肃性。4采取多种形式的教学活动，提高护生综合素质实习医院要定期由院内专家及外请专家进行学术讲座，内容丰富，包括各种新技术、新知识、某些疾病的治疗进展、沟通技巧等。加强内涵建设，培养和造就新一代既掌握中医理论知识,又具备现代医学知识的人才，为患者提供更优质的服务。因此,要结合医院和临床实习护理学生的具体情况，对实习学生安排为期2个月的系统化、规范化培训和严格考核。认真准备，精心设计课程，专门在院内抽调一批知识渊博、技术过硬、经验丰富的骨干人员组成了培训师资队伍，对医疗和护理人员分别进行理论知识与临床实践相结合的方式培训。培训结束进行考核，考核过关后，合格上岗。5评价临床护生管理临床实习带教是护生走向患者、服务社会，成为高素质护士的重要过程，在不断总结临床实习带教中的经验及教训，以提高护士临床实习质量，为国家、为社会培养出更多更优秀的白衣天使。通过规范化的教学管理和有的放矢的带教，使护生尽快掌握本科专业知识和护理技术操作，能够理论联系实际，尽快适应护土角色。详细向临床实习学生们讲解了不同的护理技巧，内容充实，通俗易懂，真实客观，实操性强，开阔了临床实习护理领域的视野，对提高护理人员介入护理水平和理念起到了积极推动作用。此外,通过后期的评价管理，激励并调动他们学习的积极性，提高他们发现问题、分析问题和解决问题的能力，圆满完成实习任务，在离院返校时基本符合一名准护士的标准。高等护理临床教学管理的创新思路1建立并完善逐层负责带教管理体系对高等临床护理专业学生进行教学管理，需要建立一套科学完善的教管体系。护理专业学生临床实习，涉及到的部门较多，因此，需要有统一的安排部署，建立逐层负责的带教管理体系,防止出现无人带头领导和无人负责的情况，保证学生临床实习按照既定的教学计划进行，同时，要匹配具有相应带领实习资质的医生或护士进行指导，其实保障学生们的临床实习质量。2做好带教队伍的培训2.1 务实理论培训对于带教队伍来说，要加强其理论培养。理论水平的高低,对他们指导的护理专业学生临床教学水平的质量有着非常直接的影响，这就要求医院要务实强化带教队伍的理论培训。定期让带教队伍进行集体学习、研讨，对当代护理领域前瞻性的学术理论研究进行系统学习，结合高校、医院、国内国外相关领域的前沿知识，进行研讨分析，提高带教队伍自身对理论知识的掌握程度，同时还可以聘请一些院外专家、教授到医院进行授课，强化带教队伍理论知识的学习。2.2 做好技能培训考核高等护理临床教学，是一项综合性、实践性、技能性非常强的工作，不仅对带队教师的专业理论知识有着很高要求，而且对其实践技能和临床经验也有着非常高的要求。因此，要做好教学管理工作，要求带队教师不断提升自身的临床专业技能素质和经验，掌握全面的临床护理技能知识，同时医院也要做好对带队教师的考核和把关。激励并督促他们不断提高自身的临床实践技能素质，这样才能保障带队教师的培训质量。3落实基本教育及培养3.1 做好职业道德教育，加强医院规章制度学习在对护理专业学生进行临床教学管理过程中，要做好职业道德教育，职业道德是医务工作者必须要掌握和遵循的基本道德要求，现代社会医患关系的处理，如果缺乏良好的职业道德，是行不通的。因此，要加强对学生们职业道德的教育，尤其是如何正确的处理医患关系，做到贴心服务患者，在护理过程中，坚持为患者着想。另外，还要对护理专业的临床实习学生进行医院规章制度的学习教育，因此，这些实习学生即将进入工作岗位，提前了解并掌握医院的规章制度，能够更加有利于他们做好准备，建立起适合自己的工作模式。合理约束和规范自己的工作态度、待人处事行为等。3.2 适应医院临床环境，做好心理调节带队的教管医生或者护士，要及时向实习的护理专业学生讲解清楚医院的基本概况，让他们了解自己实习的环境，并对他们日常实习过程中所遇到的问题进行归纳汇总，帮助学生们尽快缓解压抑紧张的情绪，让他们一自然、积极、乐观的态度进行临床观摩和实习。在这个过程中，可以根据学生们的熟悉程度，向他们介绍一些处理临床护理事务的方法和技巧，让他们在真实的情景中，锻炼自己的护理工作能力。通过这些方法，最终的目的就是让护理专业学生们树立起对临床实习的信心，相信自己能够胜任临床护理工作，做好心理调节和掌握处理一些棘手护理难题。3.3 培养学生的护理礼仪，提高他们的沟通能力护理专业学生在经过临床实习之后，就要从事临床护理工作。临床护理工作，除了日常的换送药品、打针、输液等，更多是与医生、患者及患者家属之间的沟通。其中，尤其是和患者的直接沟通，需要掌握一定的礼仪，因为患者作为一个比较特殊的群体，在进行对话、沟通时要注意语气、声音、态度等。带队的教管人员，要注意培养学生的护理礼仪，将礼仪的主要内容、特点、遵循的原则等理论知识，进行全面讲述,包括仪表着装、交往举止、沟通礼仪、公务礼仪等基本常识，使护理实习学生了解了在护理过程中提升品位修养和个人魅力的技巧。这样才会让实习学生在实习过程中，掌握基本的护理规范礼仪，并且提升自己的沟通能力，为今后从事护理工作，同患者建立起良好的沟通关系，打下基础。3.4 操作能力的培养带教老师首先让护生从理论上熟悉操作程序，再通过实践掌握。第一遍操作由带教老师边示范边讲解；第二遍开始由护生独立操作，老师帮助完成。操作完毕进行讲评，指出问题所在，再3.5 病情观察能力的培养临床工作的特殊性在于各个病例不尽相同，病情也是瞬息万变。因此，良好的临床思维习惯及敏锐的观察力是一个合格护理人员必备素质。护生刚步入临床容易出现简单和片面思维，有较重的依赖性。必须认识这种现象是正常的，强调“三查七对”“定时巡查”等重要操作原则及工作规程。并应根据临床情况进行分析和指导，并且举一反三。通过这种紧密结合临床的训练，使他们在积极独立观察和处理临床上常见的、突发事件上学以致用，并从中认识到护理的重要性和严肃性。3.6 多种形式的教学活动，提高护生综合素质实习医院要定期由院内专家及外请专家进行学术讲座，内容丰富，包括各种新技术、新知识、某些疾病的治疗进展、沟通技巧等。加强内涵建设，培养和造就新一代既掌握中医理论知识,又具备现代医学知识的人才，为患者提供更优质的服务。因此,要结合医院和临床实习护理学生的具体情况，对实习学生安排为期2个月的系统化、规范化培训和严格考核。认真准备，精心设计课程，专门在院内抽调一批知识渊博、技术过硬、经验丰富的骨干人员组成了培训师资队伍，对医疗和护理人员分别进行理论知识与临床实践相结合的方式培训。培训结束进行考核，考核过关后，合格上岗。3.7 临床护生管理临床实习带教是护生走向患者、服务社会，成为高素质护士的重要过程，在不断总结临床实习带教中的经验及教训，以提高护士临床实习质量，为国家、为社会培养出更多更优秀的白衣天使。通过规范化的教学管理和有的放矢的带教，使护生尽快掌握本科专业知识和护理技术操作，能够理论联系实际，尽快适应护土角色。详细向临床实习学生们讲解了不同的护理技巧，内容充实，通俗易懂，真实客观，实操性强，开阔了临床实习护理领域的视野，对提高护理人员介入护理水平和理念起到了积极推动作用。此外,通过后期的评价管理，激励并调动他们学习的积极性，提高他们发现问题、分析问题和解决问题的能力，圆满完成实习任务，在离院返校时基本符合一名准护士的标准。