民法总则第一册.docx

第一条（法源）民事，法律所未规定者，依习惯，无习惯者，依法者。【立法理由】查民律草案第一条理由谓凡关于民事，应先依法律所规定，法律未规定者，依习惯，无习惯者，则依法理判断之。法理者，乃推定社交上必应之处置，例如事亲以孝及一切当然应遵守者皆是。法律中必规定其先后关系者，以凡属民事，审判官不得借口于法律无明文，将法律关系之争议，拒绝不为判断，故设本条以为补充民法之助。【判例要旨】习惯法之成立，须以多年惯行之事实及普通一般人之确信心为其基础。（十七年上字第六一三号）付款人于承兑后应负付款之责，固为票据法第四十九条第一项所明定，然如执票人不能以背书之连续证明其权利，依同法第三十四条第一项之规定，仍不得请求付款，纵令该地方有此项与成文法相抵触之习惯，亦不能认为有法之效力。（二十一年上字第二。三七号）民事法律所未规定者方依习惯,承租人未得出租人承诺,将租赁物全部转租于他人者,出租人得终止契约，法律既有明文规定，当事人自无主张应依相反习惯之余地。（二十一年上字第三二五三号）依民法第一条前段之规定，习惯固仅就法律所未规定之事项有补充之效力，惟法律于其有规定之事项明定另有习惯时，不适用其规定者，此项习惯即因法律之特别规定，而有优先之效力。民法第二百零七条第二项既明定前项规定，如商业上另有习惯者不适用之，则商业上得将利息滚入原本再生利息之习惯，自应优先于同条第一项之规定而适用之，不容再执民法第一条前段所定之一般原则，以排斥其适用。（二十六年渝上字第九四八号）被上诉人因票载付款人拒绝承兑，业经请求当地商会作成拒绝证书，按照票据法第八十二条规定，原得对于发票之上诉人行使追索权,纵令该处商场有与此项成文法相反之习惯,亦不能认为有法之效力。（二十八年上字第五五九号）民法第九百十五条第一项但书所称之习惯，固有优先于成文法之效力，惟此系指限制典权人将典物转典或出租于他人之习惯而言，并不包含转典得不以书面为之之习惯在内，转典为不动产物权之设定，依民法第七百六十条之规定，应以书面为之，纵有相反之习惯，亦无法之效力。（二十八年上字第一。七八号）债权人所得请求之迟息利息，如无高于法定利率之约定利率，依民法第二百三十三条第一项之规定，只能依法定利率计算，纵令该地方另有一种习惯上所认之利率，但除当事人有以此项习惯,为其法律行为内容之意思者,其利率即为约定利率外,依民法第一条之规定,仍不得反于法律之规定，以此为计算迟延利息之标准。（二十八年上字第一九七七号）原判决虽谓依习惯出卖典当在外之产业，应邀同典权人到场签押，方能发生所有权移转之效力,然民法第一条所谓法律所未规定者,系指法律无明文规定,且依现存之法条解释，仍不能知其法意之所在者而言，出典人将典物所有权让与他人，在法律上并无必须典权人到场签押之限制，其让与行为苟已具备民法第七百六十条之方式，及其他法定要件即属有效,是原判决所称之习惯，显与法律之规定抵触，不能认为有法律之效力。（二十九年上字第二。号）婚约应由男女当事人自行订定，民法第九百七十二条定有明文,依民法第一条之规定,虽有得由双方父母于其年幼时为之订定婚约之习惯，亦无法之效力。（二十九年上字第六一八号）不动产物权之移转或设定，应以书面为之，民法第七百六十条设有明文规定，纵令当地移转不动产所有权确有交付老契以代订立书面之习惯，依民法第一条之规定，亦无适用之余地。（二十九年上字第一五一三号）上诉人所主张该地习惯订立文契无须证人签名一节，不知民法第一条规定，民事法律所未规定者依习惯，两愿离婚之书面应有证人二人以上之签名，为民法第一千零五十条所明定，该条又未定有先从习惯之特则，纵使该地确有此项习惯，亦无适用之余地。（三十一年上字第一五五四号）民法第七百六十条明定不动产物权之移转或设定，应以书面为之，上诉人自诉某甲转卖讼争地时，并未另立契据，原审认为不生物权移转之效力，于法自无不合，兹上诉人称临然地方习惯，原业主或利害关系人或继承人等，由买受人赎回出卖产业时，果双方意思一致者，则将原立契照返还于出卖之一方为已足，并不以另立契据为必要等情，纵令所称属实，亦不能反于法律明文，认此项习惯为有法之效力。（三十一年上字第二六六五号）未定给付期之议单买卖，买方至比期（每月十五及月底）不交款，卖方得通知买方取销议单，纵为临川县之商业习惯，但与民法第二百五十四条之规定不无抵触，除当事人于订约时有作为契约内容之意思者，应依其习惯外，自无民法第一条所称习惯之效力。（三十二年上字第七九六号）依不定期限租用耕地之契约，出租人收回自耕时得终止之，土地法第一百八十条第三款定有明文，自不得以地方有利于承租人之习惯，而排斥其适用。（三十二年上字第六。三九号）习惯仅于法律无明文规定时有补充之效力，公同共有物之处分及其他权利之行使，除由公同关系所由规定之法律或契约另有规定外，应得公同共有人全体之同意，为民法第八百二十八条第二项所明定。纵如原判决所称该地习惯，尝产值理，有代表公同共有人全体处分尝产之权，苟非当事人有以此为其契约内容之意思，得认其公同关系所由规定之契约已另有规定，在民法施行以后殊无适用之余地。原判决仅以该地有此习惯，即认被上诉人之买受为有效，其法律上之见解实有违误。（三十七年上字第六八。九号）台湾关于祭祀公业之制度，虽有历来不问是否具备社团法人或财团法人之法定要件,均得视为法人之习惯，然此种习惯自台湾光复民法施行后，其适用应受民法第一条规定之限制，仅就法律所未规定者有补充之效力，法人非依民法或其他法律之规定不得成立，在民法施行前，亦须具有财团及以公益为目的社团之性质而有独立之财产者，始得视为法人，民法第二十五条及民法总则施行法第六条第一项既设有明文规定，自无适用与此相反之习惯，认其祭祀公业为法人之余地。（三十九年台上字第三六四号）凡使族众增加负担之决议，如非其族规或习惯有明确之规定或久经遵守之事实，足认为族众间有以多数决定之约定者，不能认为有效，尤不容谓未经同意之族众，亦应受该项决议之拘束。（四十一年度台上字第一五八。号）法规裁量，应依法规为标准，法规所已有规定者，无适用习惯之余地。（四十八度判字第二二号）行政先例，原为行政法法源之一，如非与当时有效施行之成文法明文有违背，自得据为行政措施之依据。（四十八年度判字第五五号）按因私法上法律行为而成立之法律关系，非以民法（实质民法）有明文规定者为限，苟法律行为之内容，并不违反公序良俗或强行规定，即应赋予法律上之效力，如当事人本此法律行为成立之法律关系起诉请求保护其权利，法院不得以法无明文规定而拒绝裁判。所谓信托行为，系指委托人授与受托人超过经济目的之权利，而仅许可其于经济目的范围内行使权利之法律行为而言，就外部关系言，受托人固有行使超过委托人所授与之权利，就委托人与受托人之内部关系言，受托人仍应受委托人所授与权利范围之限制。信托关系系因委托人依赖受托人代其行使权利而成立。应认委托人有随时终止信托契约之权利。（六十六年台再字第四二号）【解释】未婚前纳妾，婚约相对人不能持为解除之原因。（统字第五五九号）商业限制设店区域之行规，如果出自共同议定，经官署立案者，应认为有效。（统字第六七六号）继承人未确定前之遗产，应由该管地方官厅保管。（统字第七九四号）饭店对于结欠房饭费,死者遗留物之优先扣押权利，如查明有此习惯，自可认为法则，采以判断。（统字第八二七号）丈量地亩，自应以当事人买卖当时之意思为准。如意思不明，即以当时该地通行之丈尺为准。（统字第九三七号）查关于私权得丧之权，不得仅由行政官署以命令规定，该章程所定各节，不过催促人民之验契，无拘束审判衙门及民事当事人之效力，自可仍由行政衙门令其补税。（统字第一。六四号）天津县议事会之议决，并无民事法令之效力，审判衙门调查习惯法则时，得备参考而已。所询各点，本院自未便予以解答。（统字第一二二九号）查直隶旗产圈地售租章程系民国四年七月三十一日奉大总统令准施行与法律有同一之效力，非经依法修正或废止，司法衙门于圈地售租讼争案件当然继续援引，不因省议会禁止售租之议决，而失其效力。（统字第一四七三号）商人破产，除先依地方特别倒号习惯办理外,亦可适用破产条理。至破产程序之裁判，在审判衙门认为有必要时，自得经言词辩论为之。（统字第一五三二号）查商人破产如该地方有特别习惯法，自应先于一切条理适用。其前清已废止之破产律,仅有时得作为条理。至本院现行判例虽不认有反对之条理存在，惟已有习惯者，仍应先适用该习惯法。（统字第一七八一号）民事诉讼事件，法院系依习惯认定者，除当事人不声明异议外，仍应以职权调查或由当事人立证。（解字第一二六号）（民国十七年七月十四日）两村间关于筑堤漠水之争执，属于民事法律关系。（院字第一一。二号）（民国二十三年九月三日）（一）民法亲属编施行后所发生之废继事件，既无法律可资援引，即应依民法总则第一条以终止养子女收养关系之法条，作为法理采用。（二）未成年之子女，不同意于父母代订之婚约，其婚约当然无效，不生解除问题。（院字第一一七四号）（民国二十三年十二月二十九日）（一）宣告破产事件，依照民法总则第一条，自应适用破产法理。惟关于诈欺破产拟有刑名者，属于刑罚性质，要不在民事适用法理范围之列。（院字第一一七五号）（民国二十三年十二月二十九日）（三）轮船中舱饭业两部船员因习惯关系不给薪金者，倘有死亡，亦应依习惯办理。如依习惯系以其按月所得之利益作为其薪金，则得依海商法第六十七条按其每月所可得之利益，自其死亡之日起比例加给，否则不适用该条之规定。（院字第一二一六号）（民国二十四年二月十八日）依民法第一条之规定，须法律无规定者，始适用习惯，解除契约，按照同法第二五八条规定，应向他方当事人以意思表示为之，如新校长对于教员未经表示解约，则虽有以不另发聘书为默示解约之习惯，亦不生解约之效力。（院字第一四。一号）（民国二十五年一月三十日）（一）族人对于祠内之权利，除该祠规约有特别订定外，不因拒绝参加修谱而受影响。（二）关于族中事务之决议，应依族众公认之规约或惯例办理，必依此项规约或惯例所为之决议，始有拘束族人之效力。（院字第二C）七八号）（民国二十九年十一月十一日）民法第一条规定，民事法律所未规定者依习惯，是法律已有规定者，除有如民法第七百八十四条第三项等特则外，自无依习惯之余地。出典人于典期届满后，经过两年不以原典价回赎者，典权人即取得典物所有权，既于民法第九百二十三条第二项设有规定，同条又未定有先从习惯之特则，虽有三十年内得回赎之习惯，出典人亦不得依以回赎。至民法第九百十三条，不过禁止典期不满十五年之典权，附以到期不赎，即作绝卖之条款，违者仍得于典期届满后二年内回赎，不能据此即为民法第九百二十三条第二项之规定，限于典期满十五年者始得适用。（院字第二一一七号）（民国三十年一月二十四日）商人承租房屋开设店铺，因在该地点营业多年渐为人所共知，使该地点成为易获多数顾客之营业场所者，对于该地点即有一种商业上之利益。承租人与出租人约定租赁关系消灭时，承租人得将此种利益出顶于人者，自不得妨害其出顶。其约定房屋因事变灭失，致租赁关系消灭后，重建房屋出租时，有此利益之原承租人，依同样条件有承租之优先权者，出租人亦不得违反其约定。如该地方有许承租人出顶其利益或优先承租之习惯，可认当事人有此为契约内容之意思者，即应按照习惯办理。（院字第二二三八号）（民国三十年十月二日）（二）收养子女违反民法第一千零七十四条之规定者，民法虽未设有类似于撤销结婚之规定，仅许一定之人向法院请求撤销。但结婚与收养子女，同为发生身份关系之行为，关于撤销违法结婚之规定，在违法之收养，亦有同一之法律理由，自应类推适用。况民法施行后颁行之民事诉讼法第五百七十九条以下，就撤销收养之诉，规定特别诉讼程序，实以民法上认有撤销收养之诉为前提。所谓撤销收养之诉，系指请求法院以判决撤销收养之形成诉讼而言。收养子女，因有民法第八十八条、第八十九条、第九十二条等情形得撤销者，依民法第一百十六条之规定，其撤销只须以意思表示为之，确认此项意思表示有效与否之诉讼，为确认收养关系成立，或不成立之诉，并非撤销收养之诉，民法上既别无关于撤销收养之诉之规定，则关于撤销结婚之规定，于违法之收养，应类推适用。按诸民事诉讼法就撤销收养之诉，规定特别程序之法意，尤无疑义。故有配偶者，收养子女，未与其配偶共同为之者，其配偶得向法院请求撤销之,并非当然无效。（院字第二二七一号）（民国三十年十二月三十日）非讼事件法现未颁行，关于非讼事件之程序，尚无法条可据，应依法理办理，将诉讼事件作为非讼事件声请者自非合法，按诸法理，应以裁定驳回之。至非讼事件程序上合法之声请，实体上是否正当，应依规定该事项之法律决之。例如指定亲属会议会员事件，应视其声请是否合于民法第一千一百三十二条之规定，以为准驳。（院字第二四七。号）（民国三十二年三月二日）和解笔录如有误写、误算或其他类此之显然错误者，法律上虽无得为更正之明文，而由民事诉讼法第三百八十条，强制执行法第四条第三款等规定观之，诉讼上之和解与确定判决有同一之效力，关于判决书更正错误之规定，于和解笔录有同一之法律理由，自应类推适用。惟民事诉讼法第二百三十二条系以判决书为法院所作，故规定判决书错误之更正以法院之裁定为之，和解笔录为法院书记官所作，其错误之更正自应以法院书记官之处分为之。对于此项处分提出异议时，依同法第二百四十条第二项之规定，始由其所属法院裁定。（院字第二五一五号）（民国三十二年五月三日）误认为敌伪产业而予以查封之私有房屋，纵因公共事业之需要曾拨交需用房屋人使用,但经撤销查封发还所有人后，仍无从就土地法关于土地征用之规定类推适用，认该需用房屋人有优先承租权。（院解字第四。九五号）某甲收养某丙，同时以女妻之,此种将女抱男习惯,其相互间原无生理上之血统关系，自不受民法第九百八十三条之限制。（释字第一二号）（民国四十一年十二月二十日）本院释字笫十二号解释所谓将女抱男之习惯，系指于收养同时以女妻之，而其间又无血统关系者而言。此项习惯，实属招赘行为，并非民法上之所谓收养。至被收养为子女后，而另行与养父母之婚生子女结婚，自应先行终止收养关系。（释字第三二号）（民国四十三年三月二十六日）收养子女，违反民法第一千零七十三条规定年龄之限制，业经本院院解字第三一号第五项，参照本院院字第二二七一号解释，以违反该条规定年龄限制之收养子女，民法虽未设有类于撤销结婚之规定，但结婚与收养子女同为发生身份关系之行为，关于撤销违法结婚之规定，在违法之收养亦有同一之法律理由，自应类推适用。（释字第八七号）（民国四十九年十二月九日）【相关法令】（民事）宪七七；（法律）宪一七。、一七二，法规标准四、七；（习惯）民二、六八、一六一、四三九、四五。、七七六、七九三。【会议决议】关于散装小麦运送短少之损害赔偿问题，牵涉甚广，择其习见者则决议如次：（一）涉外事件问题：载货证券系在外国签发，行为地在外国，应属涉外事件。（二）准据法问题：载货证券附记“就货运纠纷应适用美国法”之文句，乃单方所表示之意思，不能认系双方当事人之约定，尚无涉外民事法律适用法第六条第一项之适用。又依该条第二项“当事人意思不明时，同国籍者依本国法”之规定，保险公司代位受货人凭载货证券向运送人行使权利，受货人与运送人双方均为中国人，自应适用中国法，托运人在本事件诉讼标的之法律关系中并非当事人，其准据法之确定，要不受托运人不同国籍之影响。（三）仲裁条款问题：载货证券系由运送人或船长单方签名之证券，其有关仲裁条款之记载，尚不能认系仲裁契约，故亦无商务仲裁条例第三条之适用。（四）适用习惯问题：我民法及海商法有关运送人责任之规定，既未将散装货之运送除外，尚难谓无明文规定，应无将美国海上货物运送条例第二章第十一节所定作为商事习惯，依民法第一条规定适用习惯之余地。（五）自然损耗及磅差问题：散装货之运送，运送人或船长于其发给之载货证券，就货物重量为“据告称”或“据告重”之记载者，虽不能因此即谓其非为依海商法第九十八条第一项第三款所为之记载，惟在此情况下，自然损耗及磅差（包括载货磅差及卸货磅差）等足以导致重量不符之原因，既无法避免其发生。则卸载之重量，较之载货证券记载之重量如有短少，而衡之一般情理，在某种范围内之短少可认为非因运送人或其代理人、受雇人对于承运货物之装卸、搬移、堆存、保管、运送及看守，依海商法第一百零七条应为之注意及处置，有所欠缺所致者，运送人就该范围内短少之重量，应不负赔偿责任。（六）载货证券在货物重量上附注“据告称”或“据告重”等字样之所凭资料，能否视作海商法第九十八条第一项第三款所指之托运人书面通知，以及卸载时由目的港公证公司会同双方过磅称量之各种记录及报告，能否视为作同法第一百条第一项第一、二两款之受领权利人之书面通知，均属事实之认定问题，惟于认定时，不可拘泥于文书形式，而忽视其内容及行为之实质意义。（六十七年四月二十五日、六十七年第四次民事庭庭推总会议决议（二）祭祀公业之派下权是否为单纯之财产权，得依一般继承之规定，由其继承人继承？甲说：祭祀公业之派下权，为财产权之一种，自得依一般继承之规定，由享有派下权人之被继承人之继承人，依法继承其派下权，不受男女，或姓氏之拘束。乙说：祭祀公业之继承，依从习惯，系以享有派下权之男系子孙或奉祀本家祖先之女子及从母姓之子孙为限，一般女子或不从母姓（例如招赘婚之子女系从母姓）之子孙，向无派下权，即不得继承祭祀公业财产（参照司法院院字第六四七号解释），故民法所定一般遗产之继承，于祭祀公业财产之继承，不能为全部之适用。以上两说，以何说为当，请公决。决议：采乙说。（最高法院七十、十、二十七第二十二次民事庭会议）相关判解及其他参考资料家族中之祭祀公产，以男系子孙轮管或分割或分息者。系本于从习惯为家族团体之公共规约，在子女向无此权，苟非另行约定，自不得与男系同论。（院字第六四七号）【裁判要旨】判断民事案件，应先依法律所规定，法律无明文者依习惯法，无习惯法者依条理。（二年上字第六四号）一省之特别法规，其适用范围，仅以该省行政区域为限，他省不得据予引用。（三年上字第九七三号）利率无约定者，依该地通行利率。（三年上字第七八一号）凡商行为无特约者，依习惯，无习惯者，依条理。（三年上字第一。九。号）适用习惯，必须法律无明文规定者而后可，既有明文，自无主张习惯之余地。（三年上字第一一九八号）法有明文者不得援用习惯及条理。（四年台上字第二二号）法律无明文者从习惯，无习惯者从条理，故苟有明文，足资根据，则习惯及通常条理，即不得援用。（四年上字第一二二号）当事人主张之习惯法则,经审判衙门调查属实,且可认为有法之效力者，自应援用之，以为判断之准据，不能仍凭条理处断。（四年上字第二三五四号）习惯法，概无强行效力。（四年上字第一二七六号）市政维持会办法，债权人不受其拘束。（四年台上字第一五九八号）习惯法必为法所未定或与法规特异者，始得认其成立。若惯行事实及确信心与通行法规全合者，即无所谓习惯。（六年上字第一四二二号）特别法应先于普通法，必特别法无规定者，始适用普通法。（八年上字第三五号）立嗣不论昭穆之习惯，无法之效力。（八年台上字第二一九号）独子出继之习惯，无法之效力。（八年台上字第二三四号）一姓族谱，系关于全族人丁，及事迹之纪实。其所订列条款，除显与现行法令及党义政纲相抵触者外，当不失为一姓之自治规约，对族众自有强行之效力。（十七年上字第三九号）凡一团体所立规则，苟未违反强行法规，而又无背于公秩良俗者，在法律上当然认为有效，而该团体即有共同遵守之义务。（十七年台上字第一六一号）习惯法之成立须以多年惯行之事实及普通一般人之确信心为其基础。（十七年台上字第六一三号）习惯法则，应以一般人所共信，并不害公益为要件。否则，虽系旧有习惯，亦难认为有法的效力。（十七年上字第六七一号）习惯法则应以一般人所共信，并不害公益为要件，否则，虽系旧有习惯，亦难认为有法的效力。（十七年度台上字第六九一号）析产时将共有营业分归某房独自继续经理，则其对外应否就原有商号加以某记或登报以示区别，尤应视当地商业有无此项惯例为断。（十七年上字第八五一号）凡租房以开设工厂或商店之长期租户，如依该地方习惯，应有先买权，固应妨认其习惯有法之效力。惟认许此种先买权之习惯，应以期限较长或无期之租户为限，若其他短期，租户主张先买权,不独限制所有权人之处分自由，且于地方之发达,暨经济之流通不无影响。为维持公共之秩序及利益计，纵令该地方有此习惯，于法亦断难认许。（十八年上字第一五三号）按破产法尚未颁行遇有破产情形，自应适用习惯或条理以为裁判，故债务人之财产苟已陷于破产之状态者，经大多数债权人议定管理或监督，而到场承认之占总债权额大多数之债权人。如系习惯上确认为有拘束少数债权人之效力，自应许其发生效力，否则自当禁止,以免发生流弊。又按合伙员对于合伙债务，原负无限责任，必其合伙财产不足清偿全部之债务，而各合伙员之私产亦不足清偿其债务时，始得依破产之方法以为清偿。（十九年台上字第二二八四号）习惯法之成立，其外部要素，须于一定期间内，就同一事项反复为同一之行为为要件。（二十一年上字第三三四号）判例之内容须属于解释法规者，始能优先于习惯而适用。否则仅为一种条理，其适用顺序在习惯之后。（二十一年上字第一。一三号）习惯事实于法院如已显著，或为职务上所已知者，虽非经当事人之提出，亦得审酌为之。但裁判前，应令当事人就其事实有辩论之机会。（二十二年上字第三一二号）标卖为特种之买卖，依法理应于标卖人为卖定之表示时而成立。若标卖公告内定有表示卖定之方法，则在标卖人未依其所定表示卖定之方法为卖定之表示以前，出最高价之应买人，自不得为买定之主张。（二十二年上字第三一六号）有同一或类似之法律理由时，应认同一或类似之法律效果，为法理上所当然。依旧法所立之嗣子女，固非与民法上之养子女全然同一，而其以他人之子女为子女，则与养子女无异。故民法亲属编施行后发生之终止嗣子关系事件，应就民法关于终止收养关系之规定，类推适用。（二十二年上字第七四八号）6民法施行前之法例，兼桃子虽兼桃数房，其正妻若尚生存，后娶之妻不能取得正妻之身分。（二十三年上字第一三八一号）吾国习惯凡死亡人在其病之危殆期中口授意思，欲使其死后发生效力者，均谓之临终遗言，原不以在其死亡之俄顷间所口授者为限。（二十三年上字第一六九三号）6民法亲属编施行前关于废继之律例,于民法亲属编施行后既已无效,则凡废继事件，自应依民法亲属编关于终止收养关系之法理为判断。（二十三年上字第一八五。号）失踪人失踪后，未受死亡宣告前，其财产之管理，依非讼事件法之规定，此为民法所明定。惟现时非讼事件法既尚未制定施行，则关于失踪人财产之管理，自应依习惯或条理定之，而失踪人口如有已成年之直系血亲卑亲属，则无论依习惯或条理，均应认为适当之财产管理人。此项财产管理人，自应视同法律上代理人，无俟失踪人之委任，而有代失踪人为一切诉讼行为之权。（二十三年抗字第一三七。号）习惯法则之成立，以习惯事实为基础，故主张习惯法则，以为攻击防御方法者，自应依主张事实之通例，就此项多年惯行，为该地方之人，均认其有拘束其行为之效力之事实，负举证责任。如不能举出确切可信之凭证，以为证明，自不能认为有此项习惯之存在。（二十四年上字第一四三二号）不动产物权之移转或设定应以书面为之民法第七百六十条设有明文规定，纵令当地移转不转产所有权确确有交付老契以代订立书面之习惯依民法第一条之规定，亦无适用之余地。（二十九年台上字第一五一三号）上诉人所主张该地习惯订立文契无须证人签名一节，不知民法第一条规定民事法律所未规定者依习惯两愿离婚之书面应有证人二人以上之签名，为民法第一千零五十条所明定，该条又未定有先从习惯之特则，纵使该地确有此项习惯亦无适用之余地。（三十一年台上字第一五五四号）台湾关于祭祀公业之制度虽有历来不问是否具备社团法人或财团法人之法定要件均得视为法人之习惯，然此种习惯自台湾光复民法施行后，其适用受民法第一条规定之限制，仅就法律所未规定者有补充之效力。法人非依民法或其他法律之规定，不得成立，在民法施行前亦须具有财团及以公益为目的社团之性质而有独立之财产者，始得视为法人。民法第二十五条及民法总则施行法第六条第一项既设有明文规定，自无适用与此相反之习惯认其祭祀公业为法人之余地。（39.4.6三十九年台上字第三六四号）（判决全文请阅裁判类编民事法则第一册）当地虽有将抵押之不动产书立卖契交与债权人之习惯，但必须另具回贴交与债务人。又不动产所有权之移转,原不以交付上手老契及粮银过割为要件。上诉人尤不能以老契未交、粮银未拨，主张其系立契举债。（39.4.21三十九年度台上字第四六五号）（判决全文请阅裁判类编民事类第一册）典物出典时，支出之中人费、印契费等项，依当地一般惯例，应由典权人负担者，即依其惯例由典权人负担。（39.8.10三十九年度台上字第九。五号）（判决全文请阅裁判类编民事类第一册）公同共有祭产之处分，如由公同共有人中之一人或数人为之者，固应以得其他公同共有人全体之同意为生效要件,惟该地如有祭产管理人得代表祭产公同共有人全体处分祭产之习惯,可认祭产公同共有人有以此为契约内容之意思者，自不得谓祭产管理人之处分为无效。（四十年台上字第九九八号）尝产之处分，就公同共有物性质而言，原以有必要情形并得公同共有人全体之同意为有效条件。如依地方习惯，得由各房房长代表全体以为处分者，固亦应认为有效。惟习惯法则之成立，系以习惯事实为基础，故主张习惯法则以为攻击防御方法者，自应依主张事实为通例，就此项惯行为该地方人均认其有拘束其行为之效力事实，负举证责任。如不能举出确切可信之凭证以为证明，即不得认为有此项习惯之存在。（40.12.21.四十年度台上字第一九四五号）（判决全文请阅裁判类编民事类第一册）按关于公同共有人尝产之诉讼，如其公同关系所由规定之契约，未明定得由何人起诉或被诉，参照司法院院解字第三三二八号解释，尝产设有管理人者，其管理人如有数人时，既得共同以自己名义代表派下全体起诉或被诉，则依民事诉讼法第四十一条第一项之规定，亦自得由各管理人选定一人或数人为全体起诉或被诉。（四十一年台上字第五五七号）司法院院字第一八三二号解释，通观全文之记载，所谓债务人以所负债额作为不动产卖价与债权人订立买卖契约，约明于一定期限内备价回赎，名为买卖实系就原有债务设定抵押权，而以回赎之期间为其清偿之期间，须以当地有此习惯，债务人并以此习惯为契约内容者为其前提要件，如不具备此项要件时，即无适用上开解释之余地。（四十二年台上字第二四七号）商业上得将利息滚入原本再生利息之习惯，自应优先于民法第二。七条第一项之规定而适用。此观民法第二。七条第二项之规定至明，因此，在习惯优先于法律而适用之情形，无民法第一条之适用。（42.10.2四十二年度台上字第一。六一号）（判决全文请阅裁判类编民事类第二册）通观司法院院字第一八三二号解释全文之记载，所谓：“债务人以所负债额作为不动产卖价，与债权人订立买卖契约，约明于一定期限内备价回赎，名为买卖，实系就原有债务设立抵押权，而以回赎之期间为其清偿之期间”云云，须以当地有此习惯，债务人并以此习惯为契约内容者为其前提要件。苟未具备此等要件，即无适用该项解释之余地。（四十二年上字第六号）遗产税法第二十四条”在复查或诉愿中不停止遗产税征收之执行”之规定，系对诉愿法第十条“诉顾未决定前，原处分不失其效力，但受理诉愿之官署，得因必要情形停止其执行”之特别规定。按照类推解释，则行政诉讼法第十一条但书“行政法院，或为处分或决定之官署，得依职权或依原告之请求停止之”之规定，亦当然在排斥之列。（42.12.26四十二年度裁字第一五号）（判决全文请阅裁判类编行政类第一册）被上诉人就讼争土地取得不动产质权既于民国三十四年十月十四日台湾光复前办理登记完毕，显非如某某县政府于上述公文内所称并未办理登记之情形可比。我国民法虽无不动产质权之规定，本件既发生于台湾光复以前，按诸民法物权编施行法第一条之规定，自应认其已取得之不动产质权,仍属存在,从而台湾省公产管理处审核本件不动产质权认为有效,被上诉人在其质权设定存续期间应有使用及受益之权利，自无不当。（四十三年台上字第二八三号）（一）实施耕者有其田条例台湾省施行细则，系依据同条例第三十三条之规定而订定。该细则中关于就条例规定所为之解释及补充性规定，均基于法律之授权，即属所谓委任立法性质。所有条例及同条例施行细则之规定，均为实施耕者有其田之国策而设，此项国策，亦正为原告所引宪法第一百四十三条第四项所揭蕖。原告指该施行细则第十五条、第十六条之规定，超出条例之范围，既属不明委任立法之性质，其攻击该施行细则系属违宪，见解尤无可取。（二）共有之出租耕地，原则上应一律征收，转放现耕农民承领，此为实施耕者有其田条例第八条第一项第二款所明定。共有耕地之出租人如系老弱孤寡残废借土地维持生活者，依同条第二项之规定，固得经政府核定，比照同条例第十条之标准保留。但所谓借土地维持生活，依同条例台湾省施行细则笫十六条之规定，必须具有该条所列两款之情形。原告四十一年全年户税负担总额（不包括土地部分户税）既非在一百元以下，又非无人扶养、显不具有该两款之情形，即与同条例第八条第二项规定不合，自不能准其保留。（45.3.27.四十五年度判字第一四号）（判决全文请阅裁判类编行政类第二册）标会之标款，乃出标者得标后使用他人款项之代价，故得标者每份虽未收足，然若系有约定或习惯而无违背公序良俗之情形，出标人以后即应按照标会份数返还，从而负担保责任之会首亦有照此代偿之责任。（45.4.19,四十五年度台上字第五一一号）（判决全文请阅裁判类编民事类第四册）（一）因情事变更增加给付之法则依法理而适用时应斟酌当事人因情事变更一方所受不相当之损害他方所得不预期之利益及彼此间之关系如何为公平之裁量。（二）债权人就强制执行所得之金额声明参与分配属于强制执行范围，应由执行法院办理勿须就准予参加分配事项另为诉讼上之请求。（47.12.5.四十七年度台上字第一七七一号）（判决全文请阅司法院公报第一卷第三期）票据法规定，得与作成拒绝证书有同一效力者，以付款人于支票上记载拒绝文义及其年、月、日并签名者，或向票据交换所提示之支票如有拒绝文义之记载者为限，纵令当地商场有与此项成文法相反之习惯，亦不能认为有法之效力。（47.12.11,四十七年度台上字第一八。九号）（判决全文请阅裁判类编民事类第五册）（一）依律师检核办法第十条规定，声请检核人不能呈缴任命状或主管部派令时，虽许其提出原机关或上级机关或主管机关之证明书，有关系之公文书或公报，或其他足资证明之文件，以代替任命状或主管部之派令。惟此等证明书、公文书、公报或其他文件，必其内容足以证明声请检核人业经部派充任推事或检察官之事实,方足以代替任用状或主管管部派令之证明，实为极明白之事理。（二）律师法第一条第二项所列各款，并不包括特种刑事庭之审判官在内。特种刑事庭审判官，虽不能谓非执行法律之官吏之一种，但律师法第一条第二项系列举三款资格，其第一款限于曾经部令派任推事或检察官者，并非泛指一切担任执行法律任务之官吏。（三）法规裁量，应以法规为准据，法规所已有规定者，无适用习惯之余地。（四）行政诉讼之被告为官署，在以书面为答辩时，自无委任诉讼代理人之必要，此观行政诉讼法第十七条以“不派诉讼代理人”或“不提出答辩书”并举，实可了然。（48.5.16.四十八年度裁字第二二号）（判决全文请阅裁判类编行政类第四册）行政先例，原为行政法法源之一，如非与当时有效施行之成文法明文有违背，自得据为行政措施之依据。（48.10.8,四十八年度判字第五五号）（判决全文请阅裁判类编行政类第四册）被保险人因保险人应负保险责任之损失发生，而对于第三人有损失赔偿请求权者，保险人得于给付保险金额后，代位行使被保险人对于第三人之请求权似为损失保险之惯例。（49.11.25.四十九年度台上字第二三三六号）（判决全文请阅司法院公报第三卷第二期）家族中之祭祀公产以男系子孙轮管或分割或分息者，系本于从习惯，为家族团体之公共规约，在女子向无此权，苟非另行约定，不得与男系同论。（五十年台上字第一四六号）司法院院字第二一三二号及二三九八号解释，乃对地方习惯有所谓大佃契约者而言，系争房屋之地方如无此项大佃习惯，当视当事人订约时之本意，有无成立租赁契约与典权设定契约之联立意思，方足为适用上开解释之准据。（五十一年台上字第二二二七号）结婚之法定要件仅为应有公开之仪式及二人以上之证人为已足，至该项仪式如何，并无明文限制。内政部所规定之结婚礼仪，亦不过为一种训示规定，良以地方习俗亦非无采纳之余地，台省结婚礼俗既仍新旧兼行，则在此蜕变时期，绝无一概摒弃之理，亦即民法第一条所谓法律未规定者依习惯。上诉人等既已循台省旧俗迎娶、宴客等公开仪式，且为多人所共见共闻，即不得谓非结婚，而与重婚罪之构成要件相当。（51.5.16.五十一年度台上字第九C）四号）（判决全文请阅裁判类编民事法第五册）法律行为成立后，因情事变更，致原定数额给付显失公平者，法院固得为增减给付之判决，但一方未为给付之原因，若系由于他方未为给付所致者，于为增减给付之裁量时，不得置诸不问。（51.5.26.五十一年度台上字第一四七六号）（判决全文请阅司法院公报第四卷第八期）上诉人既与其子媳同财共居，并同为会首，依民间各会首对于会款应负连带偿还责任之惯例，则被上诉人请求其应连带负责给付，殊难谓非正当。（51.8.30.五十一年度台上字第二四一六号）（判决全文请阅裁判类编民事类第七册）关于公同共有祭祀公业之诉讼，如其公同关系所由规定之契约，未明定得由何人起诉或被诉，则依一般习惯，其祭祀公业设有管理人者，该管理人得以自己名义代表派下全体起诉或被诉，其未设有管理人者，各房房长得共同以自己名义代表派下全体起诉或被诉，此项习惯通常可认祭祀公业公同共有人有以此为契约内容之意思，除有反证外，自应依照办理，当无再适用与此相反之习惯,认其祭祀公业为法人之余地。（五十二年台上字第二八。八号）民法总则规定之事项，仅于其他各编或其他法律无特别规定者，始适用之。又类推适用，以无法规可资引用为前提，若某种事项，法律已经明定，即无类推适用之余地。（53.12.5.五十三年度台上字第三五一八号）（判决全文请阅裁判类编民事类第八册）耕地所有人将所有耕地出租他人耕作后，其地价约减损一半，为一般公认之事实，而承租人放弃耕作权，获有补偿，亦为民间所习见。出租耕地移转变更为工业用，关于终止租约应补偿承租人之费用，以及实施都市平均地权范围内之国有出租耕地终止租约，收回处分，应给承租人之补偿，依奖励投资条例笫二十八条暨国有财产处理办法第十八条佥以其申报地价三分之一为准，参以民事法律所未规定者，依习惯，无习惯者，依法理，民法第一条具有明文。本件上诉人所有而由被上诉人承租耕作之上项耕地经征收改为排水沟用地获得之补偿,自系上诉人之丧失所有权与被上诉人被动放弃耕作权代价之总和，依照上述法理，其地价之补偿金三分之二归耕地所有人即上诉人,三分之一归承租人即被上诉人,殊属平允。（53.2.27.五十三年度台上字第四一五号）（判决全文请阅裁判类编民事类第八册）营造厂一般解除契约之习惯，必于法律无明文规定时，始能有其适用。若法律上对于契约之解除已有明文规定，即无适用习惯之余地。（54.7.16.五十四年度台上字第一七七六号）（判决全文请阅裁判类编民事类第八册）非对话而为意思表示者，其意思表示以达到相对人时发生效力，此所谓达到究在何种情形之下始称合适，在民法上固无明文规定，