劳务分包合同需注意哪些问题.docx

劳务分包合同需注意哪些问题1 .什么是劳务分包？劳务分包，又称劳务作业分包，是指建设工程施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业完成的活动。劳务分包由于是将简单劳动从复杂劳动剥离出来单独进行承包施工的劳动，并不属于中华人民共和国民法典第七百九十一条第二款“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成”规定的专业工程分包范畴。总承包人、分包人与劳务作业承包人之间既不是劳务关系也不是劳动关系，而是建设工程施工合同关系，实务中，有不少案件挂着劳务分包的名义，其实是转包及违法分包。2 .劳务分包人是否需要相应的资质？劳务分包主体必须持有劳务作业企业资质，根据住房和城乡建设部2018年12月22日修订的建筑业企业资质管理规定【住房和城乡建设部令第45号】第五条、第十一条之规定，及2020年1月16日发布并生效的建筑业企业资质管理规定和资质标准实施意见【建市规202OH号】规定，建筑施工企业应当具备劳务作业企业资质，且建筑企业资质中施工劳务资质不分类别与等级，由所在地设区的市人民政府住房城乡建设主管部门许可。但是部分地区正在推行取消劳务资质，如江苏省住房和城乡建设厅2018年第7号关于取消施工劳务企业资质要求的公告规定：“在本省行政区域内从事建筑劳务作为的企业不需要提供施工劳务资质二3 .劳务分包是否可以分包给个人？不可以。根据中华人民共和国民法典第七百九十一条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位J虽然该条没有规定不可以分包给个人，但是建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法第六条明确规定：建设单位将工程发包给个人的的情形，属于违法分包。如果分包给个人的话，那么二者之间的劳务分包合同即为无效。4 .劳务分包是否可以转包？不可以。转包是指承包人在承包建设工程后，又将其承包的工程建设任务部分或者全部转让给第三人（即转承包人）。转包后，转让人即承包人退出承包关系，受让人即转承包人成为承包合同的另一方当事人，转让人对受让人的履行行为不承担责任。根据中华人民共和国建筑法第二十八条规定："禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人”所以，转包是被明确禁止，如果出现转包的情况，二者签订的劳务转包合同也是无效的。5 .合法的劳务分包形式有哪些？自带劳务承包。指企业内部正式职工经过企业培训考核合格成为工长，劳务人员原则上由工长招募，人员的住宿、饮食、交通等由企业统一管理，工资由企业监督工长发放或由工长编制工资发放表由企业直接发放。零散的劳务承包。指企业临时用工，往往是为了一个工程项目而临时招用工人。成建制的劳务分包。指以企业的形态从施工总承包企业或专业承包企业处分项、分部或单位工程的承包劳务作业。劳务分包现象司空见惯，但是为了保证工程质量及正常履行合同的角度出发，实际施工人、总包方、发包方都需要注意以上几点，提前防范法律风险，注重证据的固定和收集，以便维护自身合法权益。