独立董事履职过程中的风险及其防范.docx

管理人员之的独立董事也将无法摆独 脱货任，给独立董事带来不小的风险。 立三、经营管理风险。公司经营管理 董 人员的素质和能力对独立董事来说都：算是 一个不能确知的量，而且即使是优履秀的 管理人员也Tr可能作出错误的决职策和判 断.这些不确定性构成了公司 过的经营管 理风险。公司的经营管理风程险会给公司 造成定的难以预料的损r失，从而也使 独立董事面临较大的贵的任风险。风四、道德风险。道德风险是指在信I佥息 不对称的情况下，拥有较多信息的及一方 代理人）利用信息优势做出一些其对自 己有利而对处于信息劣势的一方防范在上市公司中引入独立董事制度是完善我国上市公司治理的一项重耍举措，不仅Tr助于提高公司正事会的决策水平，有利于公司的专业化运作和公司战略的科学化，而且有利于减轻内部人控制，完善公司治理，加强内部制衡；不仅有利于维护公司整体利益和保护中小股东利益，而且也有利于树立公司形象，增加公司价值。上市公司的独立董事通常由技术专家、经济学家、会计师、法律工作者、证券从业人员和大学教授等来担任。从表面上看，独立董事独立于公司的运作之外，所投入的精力较执行市事少而且年薪丰耳，因此成为国内许多专家、学者向济的波动所引起的风险：环境风险是指导致公司的生产经营变化的外部环境所引起的风险：公司风险是指由于公司的生产经营以及公司管理人员的行为给独立萤事所带来的风险；个人风险则是指独立董事由于其个人原因所造成的风险。独立董事履行职贡过程中可能面临的各种风险主要是指后两种风险。主要包括以下几个方面：一、公司治理结构风险。独立董事制度作为公司治理结构中的个重要环节,其效用的发挥也就不可避免地受到来自公司治理结构的制约。公司治理结构的缺陷和不足将使独立董事在履职过程中承受较大的风险和不确I孙敬水杭州商学院经济学院）经济观察往的职业。但是收益和风险总是相伴的，独立市事在享受公司新限、权利的同时，也承担着重大的贲任与风险。独立董事在履行职责过程中面临的风险独立董事的风险是指独立芭并在履行职责过程中可能遭受到的损失威胁。独立董事自从受聘以后，就会接受与其对公司的贡献相当的物质与声誉方面的利益，同时也承担相关资任与风险。为了更好地认识、控制和防范独立董事在其履职过程中遇到的风险，我们按照这些风险的性质和来源将其分为四大类：制度风险、环境风险、公司风险和个人风险。制度风险是指由于国家政策、法律的变化以及宏观经定性，如事实上的“内部人控制”、“一股独大”、独立市事形同虚设等，独立市事受制于人，无法正常履行职责，而当公司遭受损失时，却要与真正责任人一向承担贡任，造成其声誉以及物质上的损失。如郑百文的独立董事，事实上他扮演的只是“顾问”的角色，然而当公司出现问题时，却承担了独立董事的责任因公司董事会违规而个人被罚款旷万元）。：、诉讼风险。公司卷入诉讼案件等因素也会给独立董事带来很大的风险。公司在生产经营过程中不可避免地常常会卷入诉讼，如不公平竞争、产品质量问题、专利使用权、特许经营权等问题，都可能使企业卷入法律纠纷一旦公司卷入法律纠纷，作为公司高级委托人）不利的行为。公司董事会和经理人员之间的关系也是种委托代理关系，作为董事会成员组成部分的独立董事与经理人员之间的关系自然也是一种委托代理关系，独立董事是委托人，公司经理人员是代理人，如果公司经理层在使其自身效用最大化的同时，损害董事会以及独立董事的利益，就会给独立正事造成一定的风险。五、生产风险。产品投入生产过程中可能遇到的风险，包括现有生产设备的配备和利用程度如何，原材料供应是否及时和充足，生产人员的数量和质量是否能保证生产正常进行等。引起这类风险的主要因素有生产过程改革与理论”!,mJmwarn-独立董事履职过程中的风险及其防范发生意外中断、生产计划失误造成生产过程紊乱等。这些风险也会在一定程度上给独立击事带来不确定性。六、信用风险。如果独立董事未能发挥其应有的作用而使中小股东的合法利益遭受损失，则可能遭到证监会的'公开谴货”,从而丧失自己作为专业人士或社会名人的俄信声誉”,造成信用风险。七、专业风险。要做好独立董事的工作，是需要具Tf多方面的专业知识和技能的，如企业管理、财务、金融等。但作为某一方面专家的独立董事，必然对其专长之外的专业知识和技能所知较少。由于这些专业知识和技能的盲区的存在，可能会给独立董事职责的正常行使造成一定的障碍，从而为其带来风险。八、货任风险.独立击事承担的责任有一般董事的责任，也有独立董事特有的货任。独立董事如果由于自身的原因未能正常履行这些责任，则会给独立正事带来定的经济和声誉上的损失。责任风险主要包括：判断失误。根据证监会关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见的规定，独立董事拥有判断重大关联交易、提议聘用或解聘会计师卯务所及独立聘请外部审计机构和咨询机构的权利。一方面由于独立董驿本身的经验及判断问题，独立董事在履行职贡时也会失误，从而给公司造成一定的经济损失。另一方面，由于独立董事对公司了解不够充分，在获取公司信息方面便存在缺陷，因此独立董事根据信息作客观分析、判断的失误率会明显大于执行董事。如独立董事指定了某会计事务所，i旦该事务所出具了虚假会计报表，造成公众利益损失，独立董事就要负连带货任，面临经济赠偿费任。Q）违反公司章程。如独立董事超越公司章程授予的权限所进行的活动给公司造成的经济损失。片）泄露公司机密及舞弊，独立董事虽不如执行董事和!”改革与理论!*«"E$Kl，胡XU网公司的关系那样紧密，但其职业特点仍使其能够掌握大量信息资料，这些内部资料一旦泄露或丢失，将对公司造成十分严重的后果。九、渎职风险。并不是每一个独立董事都会认认真克、兢兢业业地工作。独立市事一般身兼多种社会职务，他们可能由于工作繁忙不能尽心尽力，也可能由于疏忽，甚至可能会故意作为或不作为，从而产生渎职行为，为企业也为自己带来一定的损失。股东由于独立芭俱职务执行中的故意或重大过失行为而蒙受的损失可以直接以自己的名义追究独立董事的贡任，此时独立董事就会面临受到作为第三者股东起诉的风险。十、法律风险。如果独立董并未能发挥其应有的作用，而且情节严重，则可能会ifi受因中小股东的起诉而承担作为董事所应承担的法律费任，包括经济责任、民装责任和刑驱责任等，轻则罚款，重则判刑。独立董事的风险防范与规避、慎重选择上市公司。在正式接受上市公司聘任前，应对上市公司进行全面和充分的调查研究。具体地说，一是实地考察，了解上市公司的固定资产设施、产品生产过程和管理水平：二是交流座谈，接触中、高层经理和大股东，了解他们的作风、品行、经营思想和发展战略：三是资料研究，分析上市公司的创业历程、股权结构、财务状况、行业特征、市场竞争、违纪记录、诉讼记录等，了解公司在这些方面潜在的问题。二、任职不宜过多。从国外和国内的实践来看，很多人都兼任多个公司的独立董事。从法律上来说，在多个公司兼任独立董事，除竞业禁止的规定之外,似乎没TT其他限制，但为保证能够确实做到勤勉尽责，不宜过多兼任。作为受聘为独立董事的专家个人来说，其时间和精力都是有限的，而且由于我国独立董事制度推行的时间较短，很多独立董事的经验也并不丰富，如果过多地兼任，则不仅使其自身的本职工作受到影响，而且也很难起到独立董事应该起到的作用。因此，在我国推行独立董事制度之初，在法律对独立董事兼任数量进行限制之前，作为受聘为独立董事的个人来说，应主动将兼职数量限定在#个以内为宜。三、积极参加证监会及其授权机构组织的培训。根据证监会指导意见的要求，参加证监会及其授权机构组织的培训是担任上市公司独立市事的一个必要条件。参加独立董骄的专门培训，其主要目的是为了学习和了解董事的职资与功能以及独立董事的特殊职贵、在公司和击事会中应该扮演的角色，从而使独立萤驿能正确行使职权，以保护股东、公司的利益，也有利于保护独立董事自身的利益。独立正事的培训内容包括：企业战略分析、国内外公司治理、独立董事制度、关联交易、垂事会的决策作用及对管理层的监督、董事会专门委员会的运作、相关法律法规与股东诉讼案例分析、财务审计案例分析、财务报表分析、上市公司高级管理人员激励与约束机制等课程。参加培训活动不仅会为独立正事进行必要的执业教育、资格培训，还会使独立董并接受相关的专业知识、法律知识教育。这会极大地提高独立市事的执业水平，尽可能地减少不必要的失误。四、发挥独立专业中介机构的作用。在萤事会中，独立董邪既不能充当“举手机器”.也不能总当“反对派”»对可能给中小股东利益造成影响的提案,在正式表决前应提出问题，多问几个为什么。在必要时，要求公司聘任独立的专业咨询机构对公司所要采取的重大事项如关联交易、投资项目、收购兼并等行动）进行独立评估，然后根据评估报告提出相应的建议，以及决定是否投赞成票。五、与其他公司的独立董驿加强联系和交流。在独立董事行业协会成立前，应主动与其他公司的独立董事加强联系和交流。独立苗中之间加强联系和交流，一方面可以互通信息，对在独立董事执业中常遇到的问题与陷井提高警惕和识别能力,减少犯错误的机会和概率.另方面，独立茶事之间加强联系和交流，也会增加独立董事作为一个整体的力量和社会影响力，增强独立董事在公司中的地位以及表态的份屋.在独立董事行业协会成立后,应枳极地加入独立董事行业协会.六、杜绝“寻租”的想法。在我国，目前符合独立董事任职资格的人还很少，独立董事资格还是一种稀缺资源。如果梢梢IT点心术不正，则很可能会利用独立董并资格这种稀缺资源来为自已牟取暴利，进而导致独立董事与公司大股东之间的一种非法交易，双方各取所需。独立茶事在这种“寻租”交易中虽然会得到很多物质利益，但也会为自己埋下风险祸根，不仅会失去独立董事资格，甚至会让自己的半世英名毁于一旦，严重的还要承担法律费任，由昔日的社会名流变为阶下囚。七、保证足够的时间来关注任职公司在经营、管理、财务、投资、关联交易等方面的动态。独立董事一般都身兼数职，时间对他们来说是宝贵的，很多独立董事可能会以公务繁忙为由，每年只参加一至两次董事会，而不花费时间去关注公司并与公司董事会成员、经营管理人员接触。独立董弗对公司状况没有全面、客观的了解，也就无法对公司的决策和经营提出自己正确、公正、客观的意见。因此，独立董事应保证每年有定的时间和精力来履职，注意搜集、整理和分析与任职有关的资料，同时定期或不定期地到公司走访和调研，美注行业发展现状、关注任职公司经营管理情况、公司财务状况以及投资、关联交易等方面的动态，对上市公司董事会每一个重大决策作出自己独立、公正的判断和表决。独立董事如果无法保证足够的时间来履行自己的职责，则不如不接受聘请，否则很可能会得不偿失。八、态度审慎，表态稳健。在董事会的决议上签字时，对重大事项的决议要发表自己真实意愿的意见。对有保留意见的提案，表决时要表示自己的保留意见或说明表决的前提条件。签字前后，要检查董事会的会议记录，对没有真实或全面反映自己意见的记录，应及时要求修改或补充。必要时，附上自己的书面意见。九、提高自身的业务素质和执业水平。般而言，独立击事应当具备较高的综合素质，其中包括相当的企业和商业经历，一定的教育背景，直抒己见的更气和腕力，必要的时间和充沛的精力。要做名合格的独立市事，是需要具有多方面的专业知识和技能的，如企业管理、财务、金融等。但作为某一方面专家的独立正事，必然对其专长之外的专业知识和技能所知较少。因此，一个专家在决定接受上市公司独立董事的聘请的时候，就应该做好为提高自身作为一个独立董事所应具备的综合素质而吃苦的思想准备，尽可能多地参加一些培养和提高自身综合素质的学习和培训，并要多与其他有成就的独立芾事及各相关领域的专家交流和研讨，还必须多参加一些相关的实践活动，以取得感性认识和经驳?，以便尽可能减少执业过程中犯错误的概率，防止出现些不必要的专业风险和责任风险。十、加强自律教育。作为独立董事,要有很强的职业道德，才能抵御各种诱惑，保持独立的地位。市场经济就是信用经济，在信用经济中，个人信用是一切活动的基础，失去了信用，就会被市场淘汰。在西方成熟的市场中，独立芭罪之所以能够保持很强的自律，独立地参与我国独立芾事的'声誉”体系尚未建但对于独立董事个人来说，'声誉”他的作用仍然是不可小觑的。物百的一名独立董事实际上是作为顾请的，但弊百文”事件发生后，被证监会处以高额罚款，而且声誉也大大受损。因此，在我国誉体系尚未建立，公司高级管社会评价体系几乎不存在的立芭事个人应积极主动地加育，尽可能在上市公司中表的独立性，保护和提升其声生命。公司的决策，也正基于此.浊立,立对事问施他职其过个直文”被聘不仅职业人信程理人中时候的强自风现出险誉及员的独律教相当职业及十、在推出独立正事责任保险应积极投保。证监会指导意见工“上市公司可以建立必要的独立范保险制度，以降低独立董事之后,认为董月责任正常履行职贡可能引致的风险”。这标志着我国独立萤驿资任保险不仅获得了理论界较广泛的认同，而且成为实务界的现实需要。独立董事货任保险，是指公司独立市事，将其在行使职权时因过错行为而导致公司、股东或第三者遭受经济损失依法应承担赔偿责任的风险转嫁给保险公司，由保险公司按保险合同约定来承担赔偿费任的行为。独立茶事史任险的出台，不仅为上市公司的独立董事提供了任职风险的保障，而且将有利于上市公司独立董事安心工作，可以在定程度上保证独立笊事为保护中小股东利益采取行动时，不用担心自己的诉讼责任。独立董事责任保险制度的建立将带来如下积极影响：其一，它为未来上市公司独立市事承担民事赔偿责任奠定了基础。其二，它既能烟强独立董事的责任感，又能促进其及时、有效地作出决策。其二，公司独立董事贡任险的推出，无疑给股民和独立芾事们带来了一个较为理想的解决问题的途径。独立董事责任保险制度不仅保证了独立董事敢于公正、独立、无私地履行职责，而且可以有效地减少因独立菌弗失职等造成的风险。!改革与理论”!,mJmwarn-