FIDIC合同条款解读11.docx

FIDIC合同条款解读-1定义第一条一般规定：1.1.定义：合同是用来规定合同双方权利和义务的法律性文件，这：如“费用”所包含的内客？商速路上的标线：宾线和虎：定义，猴目的是清楚标准事物的内涵和外是：1.1.1.合同：本条主要褥明合同组件：合同这个名词的外延，应该以其组件谢英范围来理侪：合同文件能否成为合同组件.还有个法定生疑的问题：1.1.1.2合同协识书：就是给合同当事人一个筌字的地方:第一会一版规定1.1 定义合同是用来规定合同双方权利和义务的法律性文件，这决定了它必须严遂和明俄.而另一方寄呢，工程建设是一个很复杂的过程，而再管理过程所依据的又是合同，是不是工程界对工程管理中使用的词语都有一致的理解呢？答案显然是否认的.如“费用所包含的内容？高速路上的标规：实蝮和虚竣的计量？定义，其目的是清楚标准事物的内涵和外延.1.1.1 合同本条主要讲明合同组件,合同条件不等于合同。合同这个名词的外亮，应读以井俎件涵盖范图块理解.合同规定哪些文件算做合同缎件，那么这个文将就是合同的一个局部,这个文件涵盖的范围也就是合同通玉的范的。如果可以有依据地淮新出某个文件不是合同组件一个局部.那它就不是合同.它的内容，也就不是合同范围.合同文件能否成为合同组件，还有个法定生效的问题.在法律意义上，这个规定是很严格的.比方某个文件，智章完备齐全,但文件没有完成送达程序,就仍然不能算是有效合同文件。完成文件送达程序需要法定证据.比力传真记录、卷收证明、邮政收据等，一般的快递公司的收件证明是不能作为送达迂明的。只有拿到快速公司送达对方的芬收复印件，才算法定送达迂明.1.1.1.2合同协议书就是给合同当事人一个签字的地力.设计这样一个文件，将合同主架构搭建未：当事人.标的物、工期、合同价投、合同迎件及其第择程序等，然后列明婺字人及证明人，让大家来蛰字.协议书不要大长。条款合同你议书的推卷格式，FIDIC施工合同条件的附录里有.不一定要全盘照报它的格式，但研究一下它的措辞以及构架一个“合同主架”的方法，也是不错的选择.1.1.1.3中标函投标函是要约，中标的是承第.中标西发出,即港味着要灼承诺的法律过程生效，也即合同已经生效,不管合同协议书有没有冬订都不影响中标函承诺巳经兑现的法律效力.在招投标过程中,有时会操作45次要至更屡次的投标澄清.其中的某个过程甚至会极大地改变招标标的物以及招标要末，所以中标函要明瑜说明是指向骞个“投标承诺”.“备忘录按照FnHC的招标原则以及国际金融机构其其贷款工程的规定，在开标后，除了必要的澄清和修正错误外,业主不能要求投标人降价或根供其他优惠条件：承包商不能主动提出降价,以表达招标的公正性。实际工程中，有向2-3家发出中标逋知书的，目的是压价，名义上讨出技术何助，说你的设各材料太贵，手段是在合同条款上作出让步，支付程序上作出让步，防止法律问题，不压低价格.如果没有中标函,此处的中标函就可以理解为“台网协议书"，中标函的签发和接受日期可理解为合同林议书的整暑日期.主要发生在双标的工程工程.1.1.I.4投标函就足承包前的报价函。投标函是投标书的一核心局部,由承包商填写。后于招标澄清进行投标响应的澄清回复文件也是投标函的一种形式.件只右筌号与盖章后，方为有效.而快递只看却及快递才有送达效应.1.1.1.5标准从技术上进行的束。世行没有专门的“标准”，一般由各国标准集合.如水电站，预埋件“美国军方海底标准”.1.1.1.6图纸图纸由业主提供，设计力不是合同岂事人，不受水施工合同均束，明确责任。为什么这么定义？（I）设计院与承包商对工程的真实这近都不承当相关责任,所以一旦设计院与承包费暇接起来，就极艰防止两者串通以变更增加投资来变相牟取私利的可能.国内以前这种现象很严里，现在很多开发商已经产令设计院与施工单位直接沟通，施工单位如果直接拿到设计院的变更，不但不能算皎有效合同文件，运有可能被追究造约责任。（2）对于承包兖来说，图版由雇主提供，则图纸合法性由底主承当责任。雇主则很容易通过设计合同把这块责任明确拎设计院.承包商要求变更，就必须拿出“设计图纸不合理”的侬据.有了这徉的依据，雇主就可以遮究设计院的设计费任。这样设计院与承包奇之间串通变更的可能性就没有了.不鬃以前，由于变更过程形成不了明确贵任的文件，业主几乎拿设计院的变更没有方法。设计院也就可以与承包商串通搞“变楣变更”.”由在主健供设计"，就可以很自然地形成设计合同与施工合同之间的相互制的，大大减小了以前被联合操纵的可能。在国内设计标准中没有提供“工科标准”的要求，只有“黄色大理石”或者"白色防水涂料”等定义，这很难按图纸来为材料定价，必然留下“施工期材料价格审核”的巨大活口，这对于单价合同来说有很大的风险.我认为,必须在招投标时，在图纸与招标要求上明碇规定各种材料各种可定价的鲂部要求和做法,才能直接让承包商包干这种材料。在国际工程中，指定用哪个厂家的什么产品作用：明置了责任和业务缺乏：1设计方水平不高一一市痂条件下不好就不用了（2）桌下交易设计师莪用很高，法律标准很严，没有必要冒风险.图版业主提供图纸（合同文件）承包商提供一一承包育文件（指合同文件）【需要他设计时，如临时工程】1.1.1.7明细表主要有：工程*表，数捱表.单价分析表、计日工表等。只要合同中冠以“明细表”名义的文件都用于合同文件。1.1.1.8投标书这是投标者投标时应提交给业主的且构成文件合同的全部文件的总称。分为两局部.一是核心局部,即投标函：另一局部是投标者短写完的各类明细表，投标函等。实践中，还有辅助局部，如工程初步进度方案,施工方法总说明、分包方案、施工设备清单那、关博职员名单、劳工构成、承包商现通盥织机拘图、施工营地安井等.注意：并不是所有投标文件都构成合同的一周部.核心局部逋常为合同组成文件,而辅助局部不一定构戌合同文件。1.1.1.9投标函附录是附在投标函后面并构成投标函一局部的附录.格合同条件中的核心内容简单的列出,如开竣工时间、付款条件、材差调整方式、保函条件等，属于合同文件，大局部由业主在招标时巳批规定，投标方必须接殳，有疑问走招标答疑澄清程序，若不接受，那就是没有实成性相应，只有放弃投标。这些数据根本上可以看出业主突出的条件是否苛刻，资金是否充裕，这是承包商在投标时应仔细考虑的.1.1.1.10工程表和计日工表他们包含在明细表中。计日工指在工程实施过程中，业主有一些喧时性的或新增加的工程需要按计日使用劳务、材料或施工设备时，按承包商投标时在表中填的费率计价.计日工表用于“清单外”交更,没有相应的综合单价可考虑,以计日工表中的各项单价乘以合理的消耗量未核算变更价款.计日工表里的内容在投标时没有工程量，所以不计入投标价格所以可以报的高一点.1.1.2各方和人员1.1.2.1当事方只有业主和承包商。1.1.2.2业主不是皆然人,是法人。一、投标函附录中列名的当事人：二、业主的法定继承人.合并、转让、清算清算姐）1.1.2.3承包商（IW1.1.2.4工程师法人一、投标函附录中制定的人员；二、根据工程师更换（3.4业主任命的人员.在我国现实的二程环境下，工程师为裳理公司,总监一一工程却代表.1.1.2.5承包商的代表一、在合同中指明（工程经理）：二、4.3款任命。1 .1.2.6业主人员1.工程师一改变了工程师这一角色的“独立性”，淡化了"公正无偏”的性质.2 .工程卿的助理：3、工程师和业主的雇兑，包括职员和工人：4,工程师和业主通知承包商的为业主方工作的那些人员.1.1.2.7承包商的人员1.一般职员：承包商现场的技术人员.工程管理人员、附务人员以及行政人员：2,工人：技术工人、普工：3 .其他类里的展员.如同师.现场医疗护理人员等。4 .分包商的一切人员：5、帮助承包商实法工程的一切人员：大型施工设缶的厂家派往工程现场帮助承包商培调设备操作工的技术人员等。是在现场为工程工作的人员.1. 1.2.8分包商1 .在投标时承包商事先列名的分包或2、在工程实施过程中承包商琏时任命的分包商（经工程师同港3、指定分包商4.维承（例：香港的多餐分包）1.1.2.9DAB1-31业主+承包商+业承专家四方,参考性裁决,调解性质,提交仲裁，没有最终的法律约束力。1.1.2.10FIDIC除了以上Fn）IC定义的各方与人员外，圉内情况下也会有一些拘殊的各方与人员，如设计院、霰理、叁东工程师、造价咨询，专业承包商指定供给商等。I.1.3日期、试验.期限和竣工1.1.3.1基准日期是指提交投标时截止日期之前的28天当天（谢价有关）。,雇主的工程开发方案是包含从立项开给到工程交付使用所有阶段的迸度力案,由承包商实施的从招投标开J到工程浚工这段的进度方案，相主也必然饕纳入自己的大进度方案之中.由于上述原因，FIDIC把这个求准日期定的金前.定为投标截止前28天。这祎就可以使所有的后续日期都可以与这个基准匹配起来。3/501 .1.3.2开工日期是工程师通知开工的那个日期.是计算工期的起始点。一敷习慎于在中标函里直接定义开工日期，如果不具备规定开工日期的条件，也一疑都明确为“接甲方书面通知后XX天内进场"。性F1.DIC的规定，中标函或其他文件没有说明时开工日期以收到中标通知书后42天起计.如：坦桑利亚，合同蛰订后36个月开工，要在森林里修进场道踣（Fn）IC中业主没物三通一早的义务），此时间，费用不算作合同,作为发动费。2 .1.3.3竣工日期1.在此是指一个时间段，不是指的一个时间点；3 .开始计算埃工时间的日期是开工日期：4 .竣工时间要遹过技工也验：4,在投标函中标明；5,若承包商获得了一段工期的延长.则为原竣工时间加上延长的时向；6.可以指整个工程，也可以指某一区段的竣工时间.1.1.3.4浚工检验根本竣工时1 .竣工检险所需时间包含在俄工时间内.2 .箫加的歧工检险内容，按变更处理.1.1.3.5接收证书证明工程按照合同已经实质性竣工.标明“竣工日期标志着：承包商的工程照管责任转移给业主；退回一定比例的保存金（50%）；工程进入缺陷通知期.1.1.3.6竣工后检亚产生的条件：业主接收后；根据专用条件（必须.相当于试生产试运行，一般出现在机电安装工程中，土木工程施工合同一般没右此类核验.1. 1.3.7缺陷通知期我们通常所说的“维修期”，从竣工日期开始计算，可以根据U3款荚长期限.与87版“缺陷责任期"的区别：1 .缺陷通航期的提法对尿主很有利。如果是雇主原因造成工程损坏而引入第三方修理.则由比产生的所有后果承包商都不会再管了.这个对于底主来说风险大增，用通知朝，保证底主不管什么原因都可以要求承包Si来修理工程，只是修理费用可能存在为三f的同距，这可以保护位主由于使用工程不熟练造成可能的损失最小化。一般来说,缺陷通知期内的修理工作*都不会大.承包责.通莒都会接受雇主修理工作的要求.所以这是对双方都有利的事.2,此外，通知期比费任期的时效定义要严密一些.比方我们国家规定防水工程是5年保修期,第4年第360天的时候，工程出同题了.屐主发通知给承包商.逋知在路上走了6天,在第5年的第一天才到承包商那里。承包商可以说我的保修期过了行。通知期就可以严格定义应该是以4年第360天发出通知日来计算这个日期，这要比责任期不客房引起时效争议.与“质保修期"的区别1 .按“成量保修期"定性，国内合同在工程设工移交履主的那一刻起，就意味着除成量保修之外的所有合同内容“粒的完毕”.而实际上泥？玲了合同明确规定的结算相关事项外，至少在工程备案及竣工图相关事项方面承包商还有大量的工作要儆。2 .质量责任的定性是很不明确，比方我们国家的质量险收标准有允许偏差工程,标准意义上，这是明文规定允许“缺陷”，而不能归结为质量问题.这就引起质量保修的巨大争议.1.1.3.8履约证书证明承包商已经完成其所有合同义务的证书意味着承包商合同义务度行完毕，工程结束：承包Sf可以拿回度为担保.1.1.3.9日、年年:365天。如，1月I日为开工日期，一年为竣工时间，则这一年从1月2日算起365天.日：日历天.1.当天是不考虑的（因为法律上不成认未满24小时的时间是一个日历天），要从次日计起.2 .如果限定期限的最后一天是法定假日或守营业日.则该期天矣至其后第一个营业日。3 .计算期限时，法定假日或非常日计算在内。1.1.4款项与付款合同价格形成迂程：招投标一一投标价.标底价：定标中标价：签订合同一一名义合同价：履行中一一已完工程款.变更/唳踣款：竣工移交瘦工i算；保修期满一一最终决算（最终价格1.1.4.1中标合同金额投标价格,澄清后一一有效投标价.这是一个名义合同价格，实际的合同价格只有在工程结束时才能翁定。中标价不等于名义价格.如招标文件观定按外币券合同，号虑汇率影响，中标后一个月要给合同了，汇率变了，名义合同价格能与中标价一样吗？作用：履为担保，覆付款、保存金、期中付款的最低领的计算基数.1. 1.4.2合同价格是工程结束时发生的“实际价格”，即工程全部完成后的“竣工结算价"，这一价格稳实定是经过工程寞班过程中的累计计价而得到的.除要约承诺式合同的定义，中标就是最终的承诺.到合同卷订时所有合理的改变，都应该按照“合同变更”计入合同价款.所以FID1.C合同明确定义“包括按阳合同所做的调整”，也即在中标之后合同券订之前发生的符合合同变更条件的价款爻化，也应该计入合同价格内。1.1. 4.3费用（cost）是指承包商在羽场内外全部的合理开支，包括管理费和类似收费，但不包括利潮.区别于（sum）：包括利润.1.1.4.4最终支付迂书：意味着承包商将从业主方家乳最后的一笔工程歆：1.1.15最终报表：最终报表草案（工程最终结算申请书）-工程师同意：要求业主卷发最终支付证书：1.1.4.6外币：工程所在地以外的货币（相对于当地币）：1147期中支付证书；即进度款支付证书，包括预付款支付证书在内，不包括；期中支付证书是针对承包商的报表审枇的，承包商报表：½Ie1.1.1.4.4最终支付证书意味承包商将从业主方拿到鬃后的一笔工程款.1.1.1.1 1.4.5最终比表最终报表单案（工程最终结算申请书）工程师同意一一最终报表业主签发最终支付证书最终价款要求业主卷发最终支付证书.1.1.1.2 1.4.6外币工程所在地以外的卷币（相对于当地币）。1.1.4.7 期中支付证书即进度款支付证书，包括预付款支付证书在内，不包括景终支付证书.期中支付迂书是针对承包商的报表审批的,承包商报表中应包括所有工程相关费用,包括分包及设备相关款项。这与国内合同总包分包通常各申请各的不同.从单纯报表角度说，总承包把所有分包与设备申报纳入一个总表中，也无乖是多制作一个汇总表，并计入自己的曝管费.但从工程管理角度，这明稔了总承包的总承包责任.虽然只是简单费用列入，责任却整块儿地落实到相应的责任方身上了。5/501.1.4.8 当地币指施工所在国的货币。在国际工程中，用一定比例的当地币和外币支付合同价款情况非常普通的，但支付比例以及兑换率在珞标/合同文件中规定。1.1.4.9 支付迂书包括期中支付证书和最终支付证书.1.1.4.10 暂定金敬是业主为预计发生的工程工程准备的金类似国内所讲的业主的“备用金"，与工程变更令的关系密切.核照工程师的工程变更令或其他指示，1?定金萩可以局部使用或全部用完，甚至迁金出现须外迨加的情况.在工程实施时一点都不动用只能是理论上的期望。出现此类费用的情况：1 .工程实施过程中可能发生业主负责的应禽费/不可预见费，如计日工涉及的费用：2 .招标时.对工程的某些局部,业主还不可能毯定到是投标者能报出国定单价的深度；3,招标时,业主还不能决定某项工作是否包含在合同中：4、对于某项工作，业主杰更以指定分包商的方式实施。这类金版一般用国定大表示，有映候也用投标价格的百分数表示，一般在招标文件中确定.暂定金都是否是合同金额的一局部？1.实际发生的那局部国于合同价格2,包含在中标合同价款中.例子：招标时招标内容被确定为两块,一块是招标工程3栋楼，另一块是“暂定招标工程”3栋楼.招标文件明确说明“否定招标工程”招标单位有机选择交给或者不交给中标单位，中标单位应对招标单住的此项决定无条件接受.实际上，学方这样操作的目的，是想用一次招标引进两个单位来完成这两个工程，所以两个标都中的可能是没有的。中标后，发了中标通知书,其中中标价XXXX元，注明含哲定招标工程XXX元.要荽合同了,招标力发通知说暂定招标工程取消（实际是交给了另一家单位）,这样合同价就只相当于中标价的的一半。1.1.4.11保存金在支付其中款项时扣发的一种款额。实际上一种现金担保，与版为保函一起共同曲成对承包商的的束.退还：接收迁书后50%-履勤证书后50.1.1.4.12报表包括：期中掖表,竣工报表和最终报表，1.1.5工程与货物工程：永久.临时货物：永久设备.材料永久）承包商设备临时工程业主设备1.1.5.1承包商的设备所有权属于承包商。与业主设备的区别：业主在在正莒施工条件下,对于承包育使用与不使用此项设备并不进行实质性干惧。这些设备都是承包商为完成工程实体而使用的设备，在工程完工后要撤离工程。（如塔吊）不包括：临时工程、业主设备、永久设备、材料1. 1.5.2货物2. 1.5.3材料1.承包商仅负责供给不负责加工使其成为永久工程的一局部3. 不包括.临时工程所用的材料。1.1.5.-1永久工程竣工后交蛤业主.1.1.5.5永久设冬构成永久工程的一切笠置、设备和车辆。向即：安装“电梯”，承包商也把它用来运货，还是永久设备吗？1.1.5.6区段实践中.区段莒为相对独立的永久工程局部.与我国说的“单位工程”接近。例：二湾水电站划分区段一谨慎，相互干扰的便赔。厂房和大织.划分一一冲突：不划分对承包商要求很高：资金.能力。决定：分二段招标：结果：相互干扰，冲突逐成素错不断，迨价提菊，增加1.6亿.1.1.5.7临时工程施工营地的住房.办公室、施工便道、便桥、水利工程中的国怒,实薇室以及平安和照明设施等，合同一般规定，在工程墟工后，临时工程必须全部撤除、但有闿业主会要求承包商保存一些营房等临时工程，以便在工程运行中可以利用.1.1.5.8工程永久、临时.1.1.6其他定义I.1.6.1承包费的文件包括：计算书.计算机程序及其他软件、图纸”占时工程或要承包商负费设计的，手玛、模型以及其他技术性文件（实验我告）。承包商的文件一般不构成合同的一局部，1.1.6.2工程所在国主要后部作位于的国家.此是考虑了一些境性工程：管线工程、公珞。工程所在国是否是就比主的国家呢？一般情况是这样，但有不同的，如外费BoT或BOO工程。1.1.6.2业主的设备供承包商在施工期向使用,一般是收卷的.在工程移交之前，形成永久工程的设备则不属于这一点。1.1.6.4不可抗力（参19条）1.1.6.5法律（参1.4款）I.1.6.6履约保证（参4.2款）1.1.6.7现场包括：永久工程和临时工程用地：永久设备和材料的存放地，仓库等：办公和生活营地；合同明文规定的其他作为现场的用地。1.1.6.8不可预见指一个右经验的承包商在提交投标书前不能合理fg见.通常我们认为.如果一个承包商经过了留格预审,则他为一个有经验的承包商,“不能合理想见”：不可能在提交投标书前预见该事件：没有惯见到是合理的.“合理”指承包商恰当的领会了招标文件的有关信息,进行了符合常规的现场考察.（案例参见后）1.1.6.9变更（#13务）工程变更：施工过程中出现了与签订合同时质计条件不一致，需要改变原定施工承包范围内的某些工作内容.这种改变的行为和结果，就叫工程变更，变更：业主：优化设计,增减工程、设计错误：承包商：技术限制（申清）。工程变更的合同管理措施：工程务证管理.工程婺迁是座设工程施工合同当事人双方在工程峻设工程施工过程中按合同约定（程序.方法）对支付各种费用.顺延工期,赔偿损失等方面所达成的意思表示一致的补充协议.互相书面瑜认的工程签证即可戌为工程结算或最终结算增减工程造价的具有约束力的凭据.1.2 解释对整个合同条件行文措静的一个注弹。“书面文件I、不要看它是不是纸头的：2、还要看它归属的责权利各力枭达的意见及卷名是否齐全合法.“电子刷作"是指不可更改的电子制成品，比方一次烧制成的Cd或dvd.可屡次烧制并可流加或修改内容的那种光盘.是不能被理解为“书面”的.电植里可网意修改的电子文件就更不能算“书而”了。只有那种专业公司专门压粗的，外部标志与内容统一，内容不可更改的“cd或dYd”,才能勉强算是“书面文件”.FID1.C自己出官方指南"，但F1.D1.C规定这些指南并不为成合同实体.1.3 通信交流卷发人，指工程师或其授权人.1.FID1.C的有效送达只有三.和，面交有收据、邮寄、信差.快递公司把对方螯收的霉字收据复印：邮寄就不同，你只要有发出挂号信的收据,邮局也没有相应的退件证明,就可以被确认为法定送达凭证。电子文件发送，要求对方传真收到确认，有合同约定人的签字.送达右效性的问巡直接关乎文件能否法定生效.2 .关于文件无理扣压与柩延.一俄无理扣压与施楚都是有效送达之后才产生.本款还包含一个关于变错权的隐含规定，如果你是承包药，工程卿一拖再施不始您所要的的批准和同意，也不给予决定和迂书，则可以利用这一点来保护自己.但是要霎定是否是“无故扣发或延误"不大容易，在这种情次下,可以利用合同法的相关规定进行赔,如我国合同法规定了.因发包人的原因眈误工程的实旅，应兜径承包人的责失。但是，“无理扣压与拖爽”不包括本条最开始说明的“通知和请求”.由于通知与请求的特住，帔通知与请求方不一定笄得要回复.所以这里面根本没有一个扣压或拖延的网题.需要对方回复的文件一般都应该写上“请贵力于XX日内回复”等一类的用语。3 .在通信与交流这一栏里，雇主有时也会直接IR定工程师的权力.比方“所有工程师发出的文件必须经由雇主签字认可前方为有效"这就是从通信交流文件有效柢的层面上直接桥工程师的权力收到雇主手里.1.4法律与语言FIDIC规定适用工程所在国的法律.在投标函附录由规定“主导语营”"日常交流”的语言。如同拄伯国家,阿拉伯偌为官方话言,英语用日常交ift,5种情兄：1 .合同双方都希虫以自己本国的法律作为合同的法律基班：2 .如果采用本国法律的要求被否决，最好使用第三国（工业兴旺国家）的法律作为合同的法律梦础：3 .常常在招标中,发包商规定仅他们国家的法律适用于合同关系：4、如果合同中没有明确规定合同关系所适用法律，按国际惯例，一般采用合同卷字地或项目所在地（即合同实施地）的法律作为合同的法律芳比；5.通常.分包合同选用的法律基础与总承包合同一致。但也有总承包商在分包工程招标文件中尻定,以总承包商所属国的法律作力分包合同的法律基础.这是，总承包合同对分包合同也有法律上的制约.1.5文件优先次序尽管合同内容规定应该相当徉细，但难免存在某些缺陷和考虑不周之处，或出现理解不一致的地方.世界银行.亚洲开发银行等国际融资机构都不允许用其贷款支付当地税金，以确保投入资金充分用于相关工程,公司和个人所得税应由受拄人向己缴纳。（案例参见友书160合同条款解存原则（参见国际上午合同条款的杯舞原则）1.以合同文义为出发点、客观主义结合主观主义原则.2 .张系解择原则：桥台同全部条款和构成后都视为一个统一的整体,从各个合同条款及构成局部的相互关联，所处地位和总体联系上说明当事人之间有争议的合同用语的含义.体系解释得刎各国法律的认可，是普途采用的合同解释原则.3 .历史辞群原则：合同为当事人之间进行交易的it程，因而合同解释不能抬头去足,而应篇的婺订合同时的事实和相关装科。4,符合合同目的的解释原则：依据当事人订立合同所歆到达的投济或社会效果而对合同进行解释。5 .参照习惯或惯例原则：习惯依其范囹可分为一©习惯（通行应全国或身行业的习惯）.好殊习惯（地域习惯或特殊群体习惯）和当事人之间的习惯，在合同解绛中，其效力依序增强.在合同文义无明示反对诬习惯解修的前提下，当事人之间的习惯优于特侏习惯、特殊习惯优于一般习惯.若当事人在合同中列明了具体规定未列明一权规定.则具体规定优于一皎规定。6 .如果一方所摄出的合同条款含义不清楚，则应做出对该方当事人不利的第择.7 .如果合同是以两种或两种以上具有同等效力的文字起草的，若这些文本之间存在差异，则优先根据最初起草的文字予以解拜。理解方式和服序：1.时间靠后的为准：2.合同适用的法律（如我国的合同法,没有明确规定,采用国际公认原则：3、相互矛盾，以最明确的规定进行，（案例：关于业主电话费的索错）1.6侨议书如果28天房主没有签订合同侨仪书，承包商有权蜂止合同.必须筌吗？不一定，这主襄取决于适用合同的法律以及合同的模式.按我们国家的法行，施工合同是“要为承诺”式。中标通知书有效送达合同即成立,有没有合同协议书并不影响合同有效性。那么为什么耍签订合同协议书呢？这大假是因为1.工程合同的文件比较庞杂，合同协议书在比起到了一个“归纳总给”的作用.合同双方有意识通过合同怖议书荽订的过程,来实现一个“合同条款再确认”的共同需求。2.国家强制性格式要求，比方报合同备案，不可能拿着中标函去办理相关合同备案手续。施工合同备案是雇主去报然后把备案手册交总承包商去报分包，强总包合同的费用度主应承当，而氟分包合同承包商应承当.承包商异地接工程,地区准入的报备案是承包商自己去报.这个费用也应该是承包商承当。旗报谁承当.比较合理,但有些工程，特别是议标工程（如BOT）,没有中标西，最终以卷订合同协状书的形式使合同成立.（根皮书必须签）1.7转让合同的转让是指，在不改变合同关系的前提下，合同关系的一方当事人依法将其合同的极力和义务全部或局前的转让拾第三人的法律行为.分为：权利的转让，义务的转让，梗括转让（权利和义务）.“允许一方不经过另一方的同意可以符合同款方面的亚利以担保的形式向根行转让”呢？前期箔霎很大的开支：值付款往往缺乏以弥补，承包商向祖行贷款。一股银行接受承包商以今后获得的工程款作为借款担保的条件.实际上是为承包商前期实现融资提供一不便利的条件。注意：料包：工程款专款专用同题！1.FIDIC合同条款对转让的限制是禁止承包商非展主同意的全部或局部合同权登转让.全部转让即转包是被禁止的.承包商分包中的权掂构让问题：FID】C对比的规定是这样的：非姓雇主同意的承包商的任何分包在F1.DIC条件下都没有合同分包的属性,在尿主眼里,这样的分包就是承包商自己,没有任何其他权拉人存在.承包商为这9/50样的分包承当全部合同责任.这显然是取消了承包商以百己的专业分包来推卸合同责任的可能。2.承包商的应得款项根本就是工程款，如果承包商可以陵意按自己的意愿处理工程款，则工程款可能会被承包商用到任何商止领域.足主就可能面临工程款没右用到工程而导致工程进展受阻的风险FIDIC对此进行了严格的限定。任何款项在银行帐户之间的划拨,都是一种权拉转让.现金徐付也是一种权益转让。所有这些承包商应存款项的权益转让都必须经业主同意，同时也处于粮行担保函匏束之下：1.8文件的照管和提供；“相互通知格误或缺陷"：如枭一方的技术文件出了司题,导致了特部工程不合格：如果业主方的图纸错法,导致返工,承包商有权索赔吗：考虑：括主同意，同时也处于根行担误是否是常识性的？一个有经版的承包商会发：1.9廷谀的用纸：I；ID1.C加工合同是“雇主提供设计的工程”.所以：承包商按流程产定执行的程序，才有可能期望依据自己；1.承保密约束之下。运时承包商随意使用工程款是一个巨大的心理压力,也就从另一个方面保证了工程款专款专用的合同帝要.1.8 文件的阳管和提供“相互通知错误或缺陷”如果一方的技术文件出了何题，导致了局部工程不合格,那么该方是否可以借口对方没有通知他而推卸责任呢？一效不会！比处的意思是如果发现，有义务通知,但不时有义务去审查对方文件的楮误！如果业主方的图纸错误，导致返工,承包商有权俅赔吗？考虑：借诜是否是常识性的？一个有经歌的承包商会发现吗？这种情况下能性变更处理这一问题吗？1.9 英误的图纸FID1.C施工合同是“修主提供设计的工程”,所以图纸没能按期到达首先是麻主责任。承包商按流程产需执行的程序，才有可能期望依据自己的“文件”，经工程师审核流程之后达成图纸晚到而像赔的目的.1 .承包鹿必须做到首先“逋知工程瘠”.通如工程师的文件要说明“国米维节.时间要求的理由，晚发的后果性质详情".如果工程师仍然没有提供图纸,给承包商造成了实质损失，比时承包商应该“再”发给工程师文，要求“根据合同条款XX,要求给予工期与费用补偿*.2 .承包费白己的工作应符合合同要求。承包商如果由于“承包商文件中的错误或提交施延造成"图纸提交拖期，那承包商自己吃进,承包两文件的错误，包括表述性格深、未表逑清楚的错误、以及未按上述流程准时提交文件的错误.显然,“没说清与没及时说清"，被直接定性为了承包商失误而不得索赔.本条F1.IMCp1意承包到东第利润.1.10 业主使用承包商的文件承包商文件，根本就是我们常说的“工程档案”.承包说文件版权问题。工程完工后,不可防止地底主要将工程的金部或局部权技转让给他人,这种松花转让一般都伴随港"工程资料”的机皮转让.比方位主出租办公镂，铺受承租者就可能要求业主提供相关工程档案资料来了解维面的工程情况,以便安排装修等事宜。如果承包商主张工程笠料版权的话,展主就会非常麻烦。所以F1.DIC合同要求承包商故弃此项版权。承包商要求工程资料版权的情况偶尔会在智能化再端楼宇设法中出现.一般来说,修主作为发包方会主动修改此项条款,以招标要求的形式直接要求承包商放弃相关文件的版权及知识产权.如果承包商对此有疑义，应该走招标答展程序。如果招标人坚持，那投标人就要考生实质性响应或放弃投标了.1.11 承包商使用业主的文件承包商使用雇主文件的版权要求偎清差：除合同希要外，承包商不得或制、使用这些文件，或将其传送给第三方.1.12 保密事项如某些独特的施工技术，此类技术通常板成为“技术诀窍"，不同于专利，不受法律保护，一旦公开，其他单位也可以自由使用.工程师的限制：1 .为核实承包能的工作是否符合合同的目的才提出：2 .要求必须是合理的.1.13遵守法律业主和承包商必须下从合同文件和相应法规中查清楚野些许可是自己一方应负费办理的,以及办理的程序。另外，承包商在办理工程中，可向业主进行咨询或要求提供桃助.1.14共同的及各自的贵任1 .连带责任2 .联营有利：优势互补：国内优惠：有弊：成员矛盾3、业主可能在合同专用中霎求买不连粮为担保，默外担保（责任分担与利益分割）合同条款解读-2F权利义务条款第二备业主：2.1.ift入现场权：1.提供现场的时间：投标的附录：侬据承包商提交给：在收到履约保证之I1.业主可不给子任何此类权利和占：2、造成损失：费用利润；3、羊独享：4、进入现场的实际困难承包商自己解决：双方应牢记：1、业主其关按时提供现场以及相关谀族，否则要防第：2,承包商要想索赔.保证：按照合同即使通知：不是：2.2许可证,执照和批准：底主应合理的助FIDIC合同条款解读-2-6权利义务条款第二条业主2.1 进入现场权1.提供现场的时间：投标函附录；依据承包商提交给业主的进度方案。在收到履约保证之前,业主可不给予任何牝类权利和占用。2 .造成损失：费用+利润3、手独享4,进入现场的实际用理承包商百己解决双方应牢记：1.业主必须按时提供现场以及相关设施，否则要赔借承包商的损失2,承包商要想索赔,保证：按照合同即使通妞：不是承包商的Ii错造成的。2.2 许可迁、执照和批准雇主应合理协助承包煮完成工程所在地政瘠部门迁照中办事项2.3 业主的人员雇主人员接受承包黄相关制度管理，比方，迸场人员都必筑带平安情，谁没带平安员逮住50块.这个不分人等，雇主也罢承包商也罢第三方也罢，见到就应该被开同单.分包商与总包商之间也有这种接受管理的要求.国内工程总包商一般都会要求指定分承包商签定平安饼定一类的文件，就适用于这一条来规定。在国际工程实践中，很多合同只存承包商单方面做出了类似规定.本款的规定,反映了F1.D1.C在欠理这一低限上的公平立场.2.4 业主的黄金安排这一条是说咫底主有义务提供自己付款能力证明的事项。1.“合理依据”是什么？什么样的财务注明才能算得是证明了自己的付款能力。会计师审计报告算不算再“付款能力"迂明呢？个人感觉很艰。现在集团公司横行,集团在几个子公司之间调配资金是再正富不过的事。某个子公司账面资金就一定能证明其付款能力吗？我看危险。一股情况下，应为银行迁咫之美的文件.2、“提出”要求，无时间限制.3 .如不提出,构成产生设约：智停一一终止.不过，一般雇主都不大会接殳这样的核查，特另I是国内工程.房主会以招标要求的方式在专用条款中取消这一项规定.4 .5尿主的东赔（表见红书P17）明确底主在必要时回扣工程款的权利。以下条款：第4.2、4.19.4.20.5.4、7.5、7.6.8.6.8.7、9.2、9.4、11.3.11.4,11.I1.12.7.15.4、17.1.18.1.18.2款中。业主设便赔的款项分“付款”加"费用两种.前者包括利润，费用不包括；可索赔的工期为“爽长缺陷通知期.第3条按照国际惯例，工程生主单位将建设工程施工阶段的绝大局部日常管理亚贵交蛤了工程师（相当于我们现在的览理工程师.这是因为，第一，他们大多数人不拥有足第数量的具有适当经骏的人员进行合同的监督和首理：第二,在业主同承包商出现分歧时工程师可在双方之间公正行事；第三，所有的建设工程,不管采取何种合同形式，都不可防止地会出现许多问题要求做出决定。例如，徉细设计或连工、对技术要求说明书的解择、工程量测量和估价以及时间矣长和额外敕项的索取等.工程师由于一般都叁加了工程的设计，甚至参加了可行性研究和规划阶段.他肯定是解决这些问题的最正检人员。除了FHHC合同条件，世界上很多地区使用的合同条件都观定了工程师的权力和责任,对于承包商来说，他在精工过程中直接打交道的不是业主，而是工程牌.因此，他必须弄清楚工程师的飘爽到底是什么，有薪些权力.当承包交接刎招标文件时要弄清是谁桥是该工程的工程师。他关系到承包商的索购能否公正.迅速地得到料决.自己的权利能否得到应有的保护，工程师的选择影晌到报价！通常，一个有经聆