公司法人治理结构模式的立法选择.docx

摘要J公司法人治理结峋有法学和经济学两个层面的含义。惜理和比较关国、德国、日本的公司法人治理结构模式.目前中国公司法人治理结构存在六个跳陷.究其缪由与体制有关。假如要i1.立规范的公司治理结构，就要把公司看成是利益相关者的共同体：同时结合宏观和被观方面的四个条件.予以综合配置。首先,我国公司的股权结构模式应当是以银行和业务上有关联的企业法人持股为核心。其次,组织模式主要可以以镌国模式为基t出迸行构造。第三.公司治理结构中的经营者调控模式中可创建经理市场，实行具体的措施，防止经首者J繁流淌。第四.公司治理结构中的员工模式可向镌、日两国学习,建立工人11事会制度。酸转,苏必福建立一个发达而完善的外部监督机制。构建中国公司治理结构模式的目的并不是要建立一个将来志向的模式,而是一个目前可行的模式。r关健词J公司法人治理结构；模式选择：35!XzK:公司利益相关者建立与规范公司法人治理结构在国内外公司管理的实践中早已存在，但它在我国受到社会各界的广泛关注与康视则是近六七年的事。不过,在公司治理问题上至今为止并不存在一个可以被普定接受的答案.簿者仅就其中几个方面抒以管窥之见.一、公司法人治理结构(CorDorateGovernance)的含义界定伴随着股份制企业的出现而引起全部权与经营权的分别,公司法人治理结构也随之诞生并不断走向完善，关于公司法人治理结构的含义界定,各国比较有影响的学说可以概括为以下几种。第一，制度支配说。英国牛津殛校管理学院院长柯林？梅耶把法人治理结附定义为：”公司赖以代表和困务于它的投资者利拄的一种制度支配。”依据该埋论，公司法人治理结的包括：1)如何配置和行使限制权：(2)如何监倘和许价遗事会、经理人和职工：3)如何设计和实施激励机制。一般而言，良好的法人治理结构姬够利用这些制度支配的互补性质，并选择一种结构来我低代理人成本。其次，相互作用说。麻克伦Ph1ip1.Cochra11)和中廷科(Steven1.Wartick)指出：“公司治理包括在高母彼理阶层、股东、事会和公司其他的有关利益人的相互作用中产生的具体问题。构成公司治理问题的核心是：(1)谁从公司决策/高级管理阶层的行动中受益？(2iff应当从公司决策/高级管理阶层的行动中受益？当在'是什么，和'应当是什么，之间不一样时，一个公司治理问Ig就会出现。"第三，组织结构说。我国羟济学冢吴敬琏认为：“所谓法人治理结构.是指由全部者、K事会高级执行人员及高级妊理人员三者组成的一种蛆织结构。在这种结构中,上述三者之间形成肯定的制衡关系。通过这一结构.全部者将自己的资产交由公司事会托管：公司事会是公司的艘高决策机构，弼有对离级经理人员的聘用、奖惩以及解装权；高级圾理人员受屉于藤事会，组成在抬事会领导下的执行机构.在事会的授权范应内经营企业。”第四，决第机制说。奥利弗？哈特提出，只妾以下两个条件存在，公司治理问国就必定会在一个组织中产生。第一个条件是代理同融,准确地说是组织成员(可能足全部者、«3者、工人消费者)之间存在利益冲突：其次个条件是.交易费用之大使代理问题不行能通过合妁解决。”治理结构被看作一个决策机制，更精确也说,治理结构安排公司非人力费本的利余限制权,即资产运用权。傕如在合约中没有具体设定的话,治理结构将确定其如何运用,”段考中外公司法人治理结构的内涵界说，簿者认为，公司法人治理结构从圾济学的角度来讲,指的是在全部权与杨芭权分别的基因上,不同组织形式的股份制企业的股东大会、三会、监事会和经理班子、职工等利益相关考之间有关公司杨营与权利的公司组织制度与运行机制。公司法人治理结构从法学的角度来洪，则是指为维护股东、公司债权人以及社会公共利益.保证公司正用有效地运营,由法律和公司章程规定的有关公司组织机构之间权力安排与制衡的荆度体系I)二、公司法人治理结构的立法模式概览<->美国模式美国公司治理结构姻常称为''一会制”，其特点是，业务执行机构与监甘机构合二为一，Si里会既只有业务执行职能，也具有对此的；£12职能。其公司治理结构基本相架为：E1：美国公司治理结构K)在这种公司治理结构基本框架下，股权分散在个人和机构投资者手中,信守股东本位是美国公司法人治理结构的特点之一。干脆歌资是企业的重要歌资方式.费本市场发达.流淌性高.是股东约束芒理层的市要途径。这就是所谓的外部人模式<OuIsider$>$Iem)公司经营管理者的激励和监督“设计恰当的酬劳制度或激励机制，使运首者的利益尽可能地与股东的利益结合起来,利用股票期权剌激经菅者为自己的最大利益也为股东的最大利益而警力工作，已成为公司治理结构中的雯姿组成部分。目前,在美国最大的100O冢公司中，及营考的总酬劳的1/3左右是以期权为基M的。()日本、德国公司治理结沟德国公司治理结构模式在西町国冢中报有代表性，宽泛地说又可称之为西欧槎式，或外部人模式(outsidersystem),它的特点是股权高度集中在内部人集团中.通过公司内部的干粉限制机制对管理层进行监督。它的典型特征是资本和劳动这两个生产要素在公司治理结构中平分秋色,各占50,实行联合决策式的“两会制即公司治理结构主要由首理事会和监事会组成。其公司治理结构基本框架为：(S2：德国公司治理结构(珞)1 .股权模式从德国和日本公司治理结构来看，其最大的特点则是法人持股。就德国而三.传统上.银行一向是企业的主要股东.例如由闻名的电气工程集团西门子家庭成员创办的德国银行拥有德国最大制造企业奔驰公司25的股权，即使琅近刚实现私有化的德国电讯公司，其公众干脆持股率不足6,因虻银行在对企业授苜笆理的监督中居于举足轻堇的地位。对日本而言，其次次世界大战后通£1企业资产至组，建立了主银行制度，从而使日本的公司治理结梅发生了至大改变。主锹行是公司的壬要股东.又是其主要贷款人,这使得主银行能够借助于贷款和怅户的芒理刚好驾取公司的运营信息.对公司好营者进行有效的监督。2 .蛆织模式有效的公司治理结构的确立.关键在于建立一套与股权结构相适应的,权责分明的组积体系。日本和德国公司治理结构的具体组织形式有很大不同。在日本，股东大会形同虚设，Si不会与高层圾营人员组成的执行机构合二为一，决策者与执行者合二为一。而镌国则不然.股东大会、监事会与执行事会分设.目监事会与执行藏宇会的人员不旋相互交叉。德国的公司治理结附模式中的具体组织形式及其人员的构成要优于日本。根本续田是日本的公司治理结构不利于发挥事会对公司经言者的有效监督作用。德国的公司治理结构,法律上明确规定必需设立股东大会、益里会和执行ii里会这三个领导机构，它们分别代表全部权、监考权和经营权,而且监事会和执行事会的人员构成不镶相互交叉。博国这种三权均衡配置相互制衡的领导机构，不仅在组枳形式上，而且在人员构成上，都实现了监督权和运营权的分别，从而俣障了监事会代表股东对运营者实行有效的限制：保证了及首考获得充分的经营自主权。3 .员工模式关国、西欧等国的公司治理结构反映的主要是全部者与圾营者的制衡关系,员工是不在考虑之列的：而傅国和日本则不同,它们认为员工在公司治理中发挥着很王要的作用，并且比较胜利地实现了公司员工与管理的相结合.它们建立工人事会制度，把公司员工放到一个王要的位置,从而充分调动员工给加公司生产蛀营管理的主动性。三、目前中国公司法人治理结恂的缺陷目前我国公司治理结构的法律规制基本上反映了公司内部机构之间分权制衡的关系.使公司的外部环境对公司及其机构的制衡产生了招定的影响力，但仍存在很多族陷：第一，由于我国股票市场的不完君，“用脚投票”（即当公司绩效甚差时,股东为维护自身的利益,出售其持有的该公司的股票,引起股价下趺.招致敌意接管.该公司的薰字.经理将被撤换）。机制尚未发挥出应有的作用.大部分上市公司经理对股票市场的价格变动磨木不仁。其次.资本市场兼并条件苛刻，难以形成真正的公司找并，因而基本上没有形成对上市公司经理人员的压力。第三,经理市场未能形成.事长和能经理基本上还是政府任命.他们几乎限制了公司的一切投力,而政府又不能对他们形成有效的监督。第四，党委书记、Ii事长、总蛀理系于一人之身,监事会.职工代表大会形同虚设，内部监督基本消逝。第五,在没有股权的束的条件下，战无外部监督,又无内部监督.由此造成内部人限制问!S比任何国家都要严峻。第六,由于既怕事情败露,又要授着“圈”老百姓的钱,他们就有可能做假低,噫瞒生大信息，披露信息就不刚好也不真实。造成如此严峻的局面.缘由是多方面的。我国传蜕国有资产管理制度本身就存在若无人担当国有资产保值增值的贡任，公司管理人员的行政官员化导致只对上级个人负责，而不对国有资产负费；而放权让利、承包制、股份制改造只在扩大企亚运首者权利上做文母,使得蛭首管理人员的权力不受内外制约与监督。假如要建立现范的股份公司，首先要把公司看成是利益相关者（公司利益相关者包括股东、事会及其成员、监事会及其成员、由总经理和各级圾理组成的行政执行部门,主要由蓝领工人和科技人员组成的员工队伍等）的共同体，公司法人治理结构应当充分体现这五个利益相关者之间激励与制蜜.公允与效率、同舟共济的尖乐及其内在姐织机制。四、中国公司法人治理结构嘤式的选择参酌国外公司治理结构的阅历和实践.我£1可以看出，一个有效的公司治理结构模式，从宏观上来说要鳍与该国的经济发展和费本市场发展水平相适应。一个国家的经济发展水平，特就是资本市场的发芽状况，对该国的公司治理结构模式的形成起着确定性的影响.比如，关、英等国过去经济发展水平比较高，因而建立的公司治理结构特殊强调股票在证券市场上的流淌住,强调发挥市场监督.即''用的投票”的作用：而战后的日本和德国在经济复原时期资金特别短舔，公司外部的资本市场又不发达，因而两国选择的公司治理结构特殊强调发挥银行的监留作用，股票的流淌性则比较差。在公司外部资本市场不发达阶段，若强调股期的流淌性和主要发挥市场对经苕者的监督作用既不现实,也不行行。从公司循观层面上说,在目标上要能够保证公司其现长期的校定增长与发展：在具体机制设计上,要镌保证公司全部者对公司的经莒者进行有效的调控：保证公司经三者目有独立的生产经营自主权。最终能够有效地运用激励和限制等机制全面地调控全部者、羟营者和公司王工的行为,并充分地发挥各自的主动性。公司治理结构硬式不是一成不变的，而是在不断地发展改变。印公司法人治理结构应便看经济水平和企业同境的改变而不断地发展或者王构。否则，过去有效的公司治理结构在今日就有可能成为制约公司发展的不利因素。考虑我国的现实状况，首先，我国公司的股权结构模式应当是：界行、业务上有袋联的并相互持股的企业法人、国家持股公司、基金姐织、其他企业法人和社会公众等参加持股,且以银行和业务上有奂联的企业法人持股为核心。逗样做，一是可以使企业金都权益相对集中，有利于公司的长期忌定增长与发屈。二是有利于保证公司全部考对经W者实施有效的监控,因为银行和业务上有关联的并相互持股的企业法人股东一样,特别关注公司的发辕：公司好言者的行为取向；银行拥有利用工作之便，并以廉价的价格获得公司生产及首活动信息的自然优势.监控成本最小：银行捶驾驭着信货限制这个有力武器,能在必要时运用这个工具对公司经营实施有效的监控。三是有利于保障公司经营者和有充分的生产竣营管理自主投，因为银行虽然具有贲金来源和曲督实力.但并不干预企业的日常活动,只有在批;隹货秋、经言耀程时,银行作为贷款人的作用才是生要的,它平常只是收集信息等。其次,我国公司治理结构中的组织模式主要可以以德国的为基明进行构造。具体她说在组投形式方面.股东大会、Jfi事会和经理睬三个领导机构分设，目菰事会和蛇理睬成员不能相互交叉：在权责划分方面，股东大会的主要任务是选择ii事和完成公司章程规定的其他任务；Ie事会主要负费对杨理睬的监督以及成员的任免等：经理睬主要负责公司的日增生产经菅管理等。针对目前存在的问国，特殊要强化监密会的监督职转。我国公司法所规定的监事会服权不仅权力规定的不充分而且规定的是监事会对事和及理行为进行事后的、鼓动的监后，如监室会对茶事、经理执行公司取务时违反法律、法规或公司里程的行为进行监督等。所以，为了使监字会能有效她行使监督王权，建议法律对监里会的组成及职墟增加如下规定：1）监事会成员中必需有脩通公司业务、财务、法律的人员：2）Ie事会、经理定期向监事会汇报业方执行状况等：（3监事会享有代表公司提起诉讼的权利，当事、羟理的行为使害公司利益时，监事会有权代表公司对其提起诉讼,以维护股东和公司的利益。此外，针对原来固有的公司法人组织嘤式和,'赞本至上"的传统理念.簿者认为.我国应当引入独立蔽事制度,从而避开或减轻内部人限制，爱护中小股东及其利益相哭者的利益。在公司治理机制中引入独立SE手制度,其设计的动身点恰恰在于分权（即从革事会手中分别决策复核、财务捺声的权力）与制衡（即干脆对股东负责，拥有限制乃至抵销Si不会行为的权力）。所以独立Si里只能在所受转公司担当除事及事会内部眼旁,干脆或间接持有公司股份在肯定比例以下（有的国家规定不得持有公司股份），与公司及其主要股东不存在可能阻碍其独立客观推断的实质性利益关系的Ii事，且他还必需是具有全球化眼光和良好职业道德的专冢.第三,公司治理结构中的经菅者调控模式。一是要创建经理市场.其主要目的一方面是为有管理天资的年轻人供应展示才华的机会，另一方面是为那些连续多年取得佳绩、实践证明确有首埋才袋的经营者供应正新选择的舞台。二是要实行具体的指旅，防止蛭密者频繁流淌，以保障公司长期检定增长与发展的目的得以实现。比如可作这样的规定，对于经营业绩较差的姓琶者或被公司解聘的运营考，在离任5年内不许为其他公司所聆任。第四,公司治理结构中的员工模式.我国将来的公司治理结构模式应向谯、日两国学习.建立工人费事会制度,把公司员工放到一个生要的位置，力争实现员工与管理的有机统一，从而充分调动员工尊加公司生产经营爸理的主动性。愚终，还必需建立一个发达而完善的外部监督机制，如强制的信息公开制度、具体可行的证券诉讼机制、客观刚好的新同媒体监督机制等.这样才能加强对公司经管管理层的有效监督.形成一个克有效率、权力均衡的良好的公司法人治理氛困。这样,建立和完善中国公司法人治理结构模式就可从多层次、多角度动身，综合考虑、综合治理。当然，着手探讨中国公司治理结构模5t的选择和构建,其目的并不是要建立一个将来志向的模式，而是通过比较和背景分析，记:图提出一个目前可行的模式。尽管所提出的建议还仅仅是一种思路和框架，但我们只要以科学、务实的看法来总结阅历和致训，进一步完善公司法）.证券法、银行法等经济法规,中国公司法人治理结构模式的探究必将渐入佳境。注祥费方城什么是公司治理上海经济探讨，1996，（5>钱颖一替轨经济中的公司治理结构北京I中国经济出将社，1995133吴敬蕤现代公司与企业改革天津：天津人民出版社，1994185（英）奥利弗？哈特公司治理：理论与后示经济学动态，1996,（6）宁敖.除联等弁于完三上市公司治理结构的若干措施S1.ift,王坚公司法倨改纵横谈北京：法律出版社，200C237许凌艳