公司法笔记.docx

一、公M的概会词源，古罗马时期的“公司”事实上就是现在的人合组织，自然人及自然人之间有独立财产权利的基础上进行商业合作的触及状态，典型特征是没有独立财产，创设之后以出资人个人乃至家庭的财产为担当责任的对象。历史上的“公司”及现在的“公司”是不同的。不同学科、不同立法例下“公司”内涵不同“公司”及“企业”的概念,法学意义上“企业”是“公司”的上位概念，但是在经济学领域中企业及公司的概念是一样的，比如“国有企业改革”(一)大陆法系公司飞概念1 .在公司法或商法中对公司作统一的定义日本商法典“本法所称公司，是指以从事商行为为业的目的而设立的社团”；“依本编设立的以营利为目的的社团.即使不以商行为为业，也视为公司J典型的折中主义：商人主义+商行为主义强调营利性目的：社团法人2 .不对公司统肯定义，而对各类公司分别定义«意大利民法典：分别对无限公司、一般两合公司、股份公司、股份两合公司、有限责任公司作出定义。“两合”：一类股东以出资为限担当有限责任，另一类担当无限责任3 .仅规定各类公司的设立目的、性质，而不定义德国股份法：“股份公司是具有独立法人资格的公司，对于公司的债务，仅以公司的财产向债权人负责。股份公司具有划分成股份的基本资本。”独立法人、划分等额股份、股东有限责任划分等额股份：1.划分行权的份额：2.促进股份的流通：（二）英美法系公司的概念“公司”的意义远远超出我国所谓之“公司”1.英国Company是“肯定数量的自然人为了共同目的，往往是以营利性为目的进行经营，而结成的社团（ass。CiaIiOn）J通常是合伙组织，松散的商业联合Corporation是“由个人组成的一个团体，或者一群担当某种职位的个人，在法律上被视为个单一的法律实体Uega1.entity）”，这时才指法人,强调主体地位，个人担当职务"company”股指代的不是公司，而"corporation”才代指公司2.美国ComPany泛指切商业企业，无论是否注册.是否具有法定组织结构和法人资格Corporation是依据法律授权而注册成立的，具有法定组织结构和法人资格的实体汉语中缺乏及corporation对应的词汇，因此常将company及corporation都译成“公司”(三)我国历史上的公司概念公：无私、共同；司：管理、主持公司：众人共同管理或从事事务1.最早的“公司”字样，福建总督给康熙帝的奏章“册开公司货物铅式:万陆干肆佰捌拾斤，2 .正式采“公司”之名，天地会的“义兴组织”，商业交往联合3 .深化的说明，魏源“公司者，数十商犊资营运，出则通力合作，归则计本均分，其局大而联J体现r公司的三个特征：资合：人合：计本均分4 .最早的立法：大清公司律“凡凑集资本共营贸易者为公司J(四)现行公司法1993年，对公司的定义1. “公司是指依据本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司J(1)在中国境内允许设立的公司只有两类，类型法定<2)公司国籍的问题，中国公司：在中国境内设立、按中国公司法设立【例1依据美国纽约州的公司法设立家公司，在上海开展业务一一外国公司的分支机构。受两国公司法的规范。【例2】外国大财团在北京依据中国公司法设立一家公司，属于中国公司。2. “公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务担当贡任3. “有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司担当责任：股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司担当责任J股东的有限贡任第三款的歧义：股东是干腌对公司的债务担当责任一兄股东出资完成之后，公司获得独立财产，自己担当责任，股东不再对其负责。股东的认缴义务旦完成之后，其有限责任就已经尽到“认缴资木制”改革，最低注册资本限制取消，缴付期限限制也取消若公司认缴资本尚未完成时，公司资不抵债，债权人是否可以恳求约定缴付的股东提前缴付？第种说法：依据上面的其次款，股东的有限责任就是完成出资，认为可以提前恳求股东缴付：其次种说法：债权人先向公司恳求清偿债务，公司清偿不能，但是公司对股东还有一个恳求出资的恳求权，是否可以通过代位的方式，将向公司的债权恳求权转变为向股东的债权恳求权。第三种说法：先申请破产，此时全部未到期的债务全部视为到期，此时股东未缴清出发的债务就到期了，通过这种方式要求其出资。二、公司的特征(一)营利性1 .营利不仅表现为追求盈利，还包括向其成员安排利润，以此区分于公益性社团法人及财团法人。民法中的法人分类：社团法人、财团法人我国民法通则当中：企业法人、社会团体法人、事业单位法人、机关法人等等民法总则：营利法人、非营利法人2 .营利营业为载体，营业具有内容的确定性、连续性和行业性的特点营业一一生产要素的聚合，资本+技术+人员+具有确定性、连续性、行业性营业可以独立转让，实践“1中有大量的兼并是营业的合并，包括商业账目，民法无法汲取，并且民法不能大量汲取商法，在民法总则的法人制度中大盘引用公司制度，法人却又不止公司.3 .营利性及社会费任的平衡，社会责任要求公司决策者爱护和促进社会整体福利的增长，为经营者供应一个违反传统信义义务的免责缘由，但仍不是强制性规范，不能及营利性并列为公司的特性强调公司的社会责任不是强制性规范，没有责任条款，只是种理念意义当股东及董事在这两者之间产生分歧，董事在证明自己的行为合法的时候,这条为其供应了免责条款。公司的商业经营者尽社会责任，由此对股东利益产生损害，在股东要求赔偿的时候，经营者可以依据这条来免责。(一)社团性1.社团是依肯定目的而由两人以上所组织成的团体，表现出人合特征，财团以财产的集合作为基础2 .公司虽然以人的集合作为核心的基础，但也必需含有财产集合的因素不同的公司人合费合比例是不同的，比例的不同导致公司自治空间之不同的。比如，上市公司当中股东之间都是不相识的，真正的人合性就只是表现在股东大会当中的表决，但是最重要的依旧是资本的运作及经营；而在有限公司当中，往往更强调人合性，并且在法律中规定有限公司的股东数量不得超过50人，还有大量的''公司章程另有规定的依照章程”的规范性条文，但是在股份公司的规范中就很少见r，其中的缘由之一就是有限公司任人合属性强，要更加敬重股东的意志，也就是章程。3 .一人公司对社团性的发展，人合性不体现在股东人数的且数性，而体现在公司股东、高管'职工乃至债权人等利益相关者的结合一人有限公司是对社团性的发展，虽然股东只有一个，但是股东并不参及生产经营，而只是将经营管理权托付给董事或职工，例如金融控股公司，独资设立银行、证券公司、保险公司等等。并不意味着它是小公司，而只是说其股东结构相对简洁，所以原本股东及股东之间的相互信任关系就发生在这一个股东及各高管、职工甚至债权人之间，是对社团性的发展。兴业银行控股子公司全资子公司控股子公司控股子公司兴业国际信托兴业金融相赁兴业基金兴业消费金融（三）法人性公司是企业法人（权利、行为、责任的实力）1 .公司的独立财产关于“公司财产权”的主要学说意义：股东及公司财产不独立的话，公司占有、运用资金受到股东的限制，并且股东个人及公司的债务无法独立，会造成混乱.我国全民全部制工业企业进行股份制改革以后，部分股份由他人限制。所以，不能说公司对公司财产享有全部权，说公司时公司财产享有全部权的话，其中部分股份在国家之外的其他人手中限制，造成国有资产流失的错觉。所以说公司对公司财产享有经营权。经营权说（例证：国有资产归国家全部）结合权说（在法人制度基础上派生出的一种物权）只有经营权不能满意公司对公司财产的处分，认为是一种新的物权，能够允许公司对财产进行处分收益，但不叫全部权，但是有违物权法定原则双重结构说（形式上拟制的全部权及实质全部权）来源于信托法上的制度，认为公司所享有的全部权相巧于受托人的全部权,完全可以处分、收益.在同个标的物上设立两个全部权，并且大陆法系没有一般法及衡平法的区分股权及公司全部权（公司享有完整物权）1.股东将出资投入公司以后，该财产的全部权必需归公司，否则，公司无法进行生产经营活动；再者，不归公司，公司无法对外担当责任；2.股权，股东基于其身份享有的权利，及公司财产全部权不完全相同，但是拥有收益的权利（股息红利安排的权利、公司解散的时候的分红等）、表决权、查阅知情权、诉讼权等。公司拥有完满的财产全部权，公司取得全部权之后作为对价将股权交给股东，通过这种方式实现平衡。思索：能否执行财产来偿还股东债务？不能干脆执行公司财产，但是可以执行股东的股权。能否执行子公司财产来偿还母公司债务？母公司是子公司的股东【例】徽南公司由甲乙丙3个股东组成，其中丙以项专利出资。丙以专利出资后，自己仍接着运用该专利技术。下列说法哪些是正确的？BA.乙认为既然丙可以接着运用，则自己和甲也可以运用B甲认为丙假如接着运用该专利则需向徽南公司支付费用C.丙认为自己可在原运用范围内接着运用该专利D丙认为甲和乙运用该项专利应取得自己的书面同意2 .公司设有独立的组织机构管理机构（股东大会、董事会、监事会、经理等）“股东为中心”业务活动机构（科室、审计、财会、销售等）3 .业务担当独立的法律费任公司成任及股东责任的独立公司责任及匚作人员责任的独立公司的工作人员在其职权范围内代表公司履行的行为由公司担责公司责任及其他公司或法人组织货任的独立子、母公司之间，关联公司之间（四）法定性1 .公司类型法定：公司创设及变更只能在法律（包括公司法及其他相关法律）预定的主体类型和标准之间进行2 .公司内容法定：公司的财产归属于公司全部、利润安排（没有规定的状况卜.依据出资比例安排）、责任关系（股东的贡任关系有限的出资义务）、内部组织、注册资木等内容由法律干脆规定3 .公司公示法定：公司的成立、变更等事项必需依据法定程序进行公示，否则不得对抗善意第三人商事登记，信息披露，只是降低交易成本，不介入是指法律关系三、公司及其他企业形式的比较(一)一人公司及独资企业(个人)独资企业是由人出资设立，山人拥有和限制、并由一人担当无限责任的企业个人独资企业物最低资本要求是因为无论出资多少，无论分几期缴付，发生债务，都要担当无限连带贵任，都要用出资人全部的财产来担当责任。一人公司独资企业设立主体自然人或法人自然人法律地位企业法人非法人组织财产关系公司财产权无独立全部权资本要求章程记载(资本自治)无最低资本要求责任形式有限贲任无限责任(一)公司及合伙企业公司合伙企业发起人50一下/2-2002人以上出资方式不包括劳务可包括劳务资本章程记载约定，无法定底限设立基础章程（多数决）协议（一样同意法律地位企业法人非法人组织责任地位有限贡任无限连带财产关系公司财产权合伙人共有管理方式法定组织机构（股东没有执行权,公司有法定的执行机构一一董事会）共同经营管理（任何一个合伙人都有权利代表合伙企业对外为行为，只要交易相对人不知道其有内部协议）盈利安排约定或比例约定四、公司法的概念及特性（一）公司法的概念公司法是调整公司设立、组织、活动、清算以及其他对内外法律关系的法律规范的总称。“清算”一一正常市场退出1.形式意义上的公司法：公司法法典2 .实质意义上的公司法：还包括证券交易法、商事登记法、破产法等（二）公司法的特性1.兼具公法属性的私法工商登记、清算程序、社会责任条款等等具有公法特性的规范，但是大部分上还是敬重当事人的意思，敬重意思自治。2兼具商行为法内容的商主体法解决的是组织问题，准入市场，存续，退出市场等一系列组织主体的问题，但是也有许多商行为规范比如设立的时候、募资的时候须要满意什么条件。但是组织法有其基木特征即实行民主集中制，不须要一样决，而是少数听从多数的逻辑在规范，但是行为法就必需征得意思表示主体的样同意，公司法以主体法的逻辑为主。其行为多数有其他法律进行规范，比如合同法、担保法等等。3 .采纳大量的技术性规范公司是法人，通过法律方式拟制出来的主体，不太受伦理性规范的约束。注册资木制度的变更，是依据社会不同历史时期，欲以实现的经济目标，在立法过程中引发的种价值取向。还有比如公司董事人数的规定。4 .兼具程序法内容的实体法程序性的规范主要是召开股东会的过程中，由谁提议，如何表决等问题，召开股东大会程序瑕疵发生不公允如何救济，万科5 .兼具国际性的国内法董事会内部的会面监督一一设立独立董事.中国在有监事会的同时设立独立董事逐步放松公司资木的约束，借助公司来活跃市场.6 .发展变动性突出修订频繁，修订幅度大五、公司法的基本原则（）激励投资原则取消最低资本额、放宽出资形式（30%货币形式出资限制取消）、允许分期缴纳（无法定期限）（二）公司自治原则强制性规范变为随意性规范“但书”的出现，尤其是有限公司章节中大量”但书一一章程另有规定的除外”如何识别随意性规范？<三）兼顾公司、股东及利益相关者的爱护原则“社会责任”的明文规定，法人格否认（刺破公司面纱）【例】出资50万，设立一人公司，股东担当董事，不久之后他将公司账户的钱拿去偿还自己的债务，公司股东不当利用有限责任，侵扰公司债权人的利益，公司及股东以其担当连带费任，爱护公司债权人<1.）股东同等原则累积投票制，【举例】以前的投票制都是这样的：股东票选9个董事，现有15个候选人，甲是一个小股东，他心目中的人选只有一个A,那他只能投A-票；累积投票的意思就是，甲可以投9票。这种制度有助于帮助小股东实现其利益，因为股状况卜.，大股东会选的人选比较多，所以说9票的权利就会被分散，效果不如小股东好。累积投票制指股东大会选举两名以上的董事时，股东所持的每股份拥有及应选董事总人数相等的投票权，股东既可用全部的投票权集中投票选举人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次确定董事人选的表决权制度。主动意义：1、它通过投票数的累积计算，扩大门投东的表决权的数量。2、它通过限制表决权的重灾运用，限制了大股东对董事、监事选举过程的肯定限制力。局限性：从制度本身看，累积投票权制度虽为扩大小股东的发言权供应r相应保证,但这种保证仍以小股东持有或者合计持有肯定数蜃的表决权为条件。若小股东持股数里过低在持股比例上及大股东相差悬殊太大或者不能有效地样行动，累积投票制将难以充分地发挥其作用。异议股东股份收买恳求权【举例】大股东要将公司合并，小股东不同意，但是无法变更大股东做出的确定，所以确定退出公司，让公司以合理公允的价格将小股东的股份买走。异议股东股权收买恳求权，又称中小股东异议估价权、少数股东收买恳求权，是指在股东大会就合并'解散、营业、让及等公司重大事项进行表决前和表决时，假如股东明确表示反对看法，而该事项获得决议通过，则该股东有权要求公司以公允价格收买其所持有的公司股份。股东派生诉讼【举例】大股东兼革事长决议以公司财产借出笔钱，但是债务到期以后不行使催告，公司财产权受到侵害，起诉债务人，原来由法定代表人（该革事长）代表公司起诉，但是他不适合代表公司了，可以另行找股东代表公司起诉。股东派生诉讼是指当公司的合法权益受到他人侵害，特殊是受到有限制权的股东、母公司、董事和管理人员等的侵害而公司怠于行使诉权时，符合法定条件的股东以自己名义为公司的利益对侵害人提起诉讼，追究其法律责任的诉讼制度。股东派生诉讼制度对于维护股东的合法权益有重要的意义，中国在新修订的公司法中规定了该制度。（五）权力制衡原则两大法系不同的机关设理、分权方式我国：美国：股东会德国：股东会股东会监事会董事会监事会董事会董事会制衡结构不同，但理念是样的思索:发行完毕一一确定出资人的出资额，并且若出资有瑕疵时可以依据其认缴的数额追究其出资瑕疵责任这是法定资本制及授权资木制最大的区分成立后，非经履行变更章程、发行新股的程序，不得增资（股东会决议对无形资产出资的比例通常会作出严格限制维护资本平安、稔定是法定资本制的目的所在，所以对非货币出资严格要求2、授权资本制公司在设立时将资本总额记载于率程，但不必全部发行，未认购部分由董事会在公司成立后发行或募集公司设立时，必需在季程中明确记载被授权发行的资木总额资本总额在设立时不必次性发行完毕股东认足股份后须要实际缴纳股款公司成立后如需增资，在授权范围内，可由董事会自行决议发行新股，无须股东会变更章:程3、折衷资本制折或授权资本制：公司设立时章:程应明确记载资本总额，股东只需认足第次发行的资本，公司即可成立，但首次发行的比例不得低于总额的肯定比例。未认足部分授权董事会随时发行募集认许资本制：公司设立时章程应明确记载资本总额，并由股东全部认足，公司方可成立。但章程授权董事会在公司成立后的肯定期限内，在授权的比例范围内发行新股，增加资本，而无须股东会决议.股份有限公司的发起人最多为200人B,发起人之间的关系性质属于合伙关系C.实行募集方式设立时，发起人不能分期缴纳出资D.发起人之间如发生纠纷，该纠纷的解决应当同时适用合同法和公司法2014年5月，甲乙丙丁四人拟设立家有限责任公司。关于该公司的注册资本及出资，下列哪些表述是正确的？BDA.公司注册资本可以登记为1元人民币B.公司串程应载明其注册资本C.公司营业执照不必载明其注册资本D.公司章程可以要求股东出资须阅历资机构验资“三证合”一一营业执照、社会信用代码、组织机构代码、税务登记证三、资本三原则英美法系：资本授权、资本维持、资本不变大陆法系：资木确定、资本维持、资本不变（一）资本确定原则公司章程必需确定股东认缴的注册资本总额，并且由出资人全部认足或募足，否则公司不能成立目标：保持资本的真实性在我国立法中的体现：域低法定资本额、实际缴资的义务、脍资义务、出资不实的法律责任等（二）资本维持原则公司在存续过程中，应维持及其资本额相当的实有资产目标：从实有资本和注册资本数额的吻合角度来维护交易平安，爱护债权人利益，防止经营中的欺诈行为在我国立法中的体现：禁止抽回投资、财产作价不得高估、股票发行价格不得低于票面价格、公司原则上不得收购自己所发行的股票也不得接受本公司股票的质押、法定公积金制度'在弥补亏损前不得向股东安排股利“股票发行价格不得低于票面价格”券商及发行股票的公司协商确定股票价格，(=)资本不变原则公司的费本经确定，非经法定程序，不得随意变更目标：从注册资本数额本身的稳定来防止公司相对人受侵害在我国立法中的体现：减资须有资本过剩或亏损严峻的事实、减资须编制会汁报表、须由股东会作出确定、须公告通知债权人、债权人有权恳求公司清偿或者供应担保、变更登记手续四、股东的出资形式出资形式法定主义我国的规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、学问产权、土地运用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资：但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”“股东或者发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”（一）货币出资1 .全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的百分之三十，此项规定在修法中取消2 .发起设立的公司中，发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分两年内缴足：投资公司可以在五年内缴足，修法亦取消3 .以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户4.股东或者发起人必需以自己的名义出资，出资资金是借贷还是固有，在所不问货币的全部权如何认定？甲向乙借20万设立公司；是甲的钱甲乙等5个股东约定每人出资20万设立一家偶限责任公司，甲向乙借5万，约定半年后还钱，半年届满，甲未还钱，乙说：“不用还钱了，我占有25%的股份”，可不行以？一一以谁的名义出资，谁就是股东若这钱不是借的，而是不正值手段（偷来的）得来的，该如何确定？（二）实物出资（生产资料出资）1.包括建筑物、厂房、机器设笛等有形财产，应当能够干脆用于该公司的生产经营把控标准：实物必需及公司的生产经营活动相关2 .股东或发起人高估作价的，应当补交差额，公司成立时的其他股东或发起人担当连带责任3 .实物出资必需一次性缴纳，办理财产权转移手续（三）学问产权出资包括专利权、商标权、著作权及非专利技术取消了学问产权出资的比例限制（四）土地运用权出资土地运用权是非土地全部人对土地加以利用和取得收益的权利土地运用权的价格由县级以上人民政府土地管理部门组织评估，报县级以上政府核准，作为核定的出资金额土地全部权不能私有，城市土地运用权来源：出让（支付土地出让金）或者划拨（基于特殊公共目的而取得土地的方式一一通常不行以作为出资形式，补缴出让金，变成出让）农村土地承包经营权，只有农户才能取得，承包权及经营权分别承包公司破产，承包经营权拍卖变卖，以至于农夫的土地承包经营权相分别，解决方式般是：1.劝服债权人放弃债权；2.政府出钱买卜.承包经营权偿还债务，再将承包经营权归还给农夫甲、乙二公司及刘某、谢某欲共同设立注册资本为200万元的有限成任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？ABD.甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资B,乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资C.刘某以保险金额为20万元的保险单出资D.谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资（五）股权出资甲（自然人）将A公司的股权投入到B公司中，股权出资是发起人以其在其他公司中的权益出资目的：股权价值贴现、对多个公司实施实质性限制、虚增度本B公司要估值，间接变现：可能实现对多个公司的间接限制；会计报表上资本重豆汁算缺陷：价值变动性较大，对债权人造成风险股权出资审验的程序：股权出资是否征得其他发起人同意，并折合股份检查股权是否存在争议及潜在纠纷股权所属公司的董事会、股东会是否同意该股东变更或放弃优先购买权取得出资人及股权所在公司办理变更登记的承诺函股权变更登记由A公司的法定代表人，B应当取得甲及A公司股权变更登记的承诺函。（六）债权出资投资人以其对公司（债转股）或第三人的债权向公司出资，抵缴股款债权出资由于不确定性和不稳定性，须要被投资之有限公司其他股东同意或股份公司董事会的认可（七）商誉出资行政规章中否定r商誉出资的可行性双边协定中有商誉出资的突破（二）公积金的提取公司安排当年的模后利润时，应当提取利润的10$列入公司的法定公积金。累计达到注册资本5俄的，可以不再提取提取法定公积金后，经股东会或股东大会决议，还可以从税后利润中提取随意公积金（三）公积金的用途公积金都可用于扩大公司的生产经营或者转增为资木。盈余公积金还可以用于弥补公司的亏损，但资本公积金不行弥补亏算缘由：模糊r资本及收益的界限，盈余数额变大，美化r资产负债表，不利于资本市场中对于资源的合理配置；不利于资本维持和维护债权人权益放弃了稹收利益，损害公司和股东的利益法定公积金转增为资木时，留存部分不得少于原注册资木的25%G资本公积金不得弥补亏损的主要缘由：模糊r资本和收益的界限，无法反映企业的真实经营业绩，不利于资本市场对资源的合理配置不利于资木维持和维护债权人利益在税收上损害了公司和股东的共同利益七、公司的收益安排（一）利润安排的依次1.弥补亏损：法定公积金不足以弥补上一年度的亏损时，先用当年益润来弥补亏损湘东船运有限公司共8个股东，除股东甲外，其余股东都已足额出资。某次股东会上，7个股东样表决同意因甲未实际缴付出资而不能参及当年公司利涧安排.3个月后该公司船只燃油泄漏，造成沿海养殖户巨大损失，公司的全部资产不足以赔偿。甲向其他7个股东声明：自己未出资，也未参及安排，事实上不是股东，公司的债权债务及己无关。下列哪些正确？A甲虽然没有实际缴付出资，但不影响其股东地位（认缴制资木之下，认缴即股东，地位不影响但是其权利会受到影响）表决权等股东的其他权利是否会受到影响限制，一股认为股东自益权会受到限制，共益权不受限制B其他股东决议不给甲安排当年公司利润是符合公司法的C就公司财产不足清偿的债务部分，只应由甲担当相应的货任，其他7个股东不担当责任（其他发起人的连带补充责任D甲的声明对内具有效力，但不能对抗善意第三人（对内对外都不具有效力）八、公司的增资及减资（一）增资公司在成立后基于筹集资金、扩大经营规模等目的，依照法定条件和程序增加公司的资木总额1、有限责任公司董事会制订增资方案，由代表2/3以上表决权的股东通过外部增资：增加股东件和程序削减资本总额1,减资的类型实质性减资、形式上的减资资本过剩是实质减资，亏损严峻只是记载的变更，使得仅存的资本及记载中的尽量一样返还出资的减资（实质）、免除出资义务的减资（形式）、销除股权的减资（形式）2,减资的方式削减股份数额，但不变更的位股份金额削减单位股份金额，但不变更股份数额更合式减资3,减资的程序董事会决议并制定减资方案编制资产负债表及财产清单召开股东会对减资方案进行审议表决通知并公告债权人（债权人提出异议，公司应当予以清偿或供应担保处理公司债务办理变更登记并公告应当通知债权人而为通知，该减资行为有效吗？减资登记生效还是对抗？减资并不肯定会影响但交易相对人的利益，不得对抗而不是不能生效【案例探讨】上海某投资公司成立于2013年11月，注册资本2000万,实缴金额400万。其中公司发起人徐某认缴出资额为1400万实缴出资额为280万，毛某认缴出资额为600万实缴出资额为120万。两人的认缴出资期限均为两年。2014年4月，毛某将公司股权转让给林某，新股东会确定将公司资本由2000万增资到10亿元，但是实缴金额依旧是400万元。公司新章程约定，两名股东要在2024年12月31日之前缴纳出资。2014年5月，该投资公司从家国际贸易公司购买了“某贸易公司”的部分股权，转让款7960万元，约定在合同签订后的30日内付清。合同签订后，两公司完成了“某贸易公司”股权转让的工商变更登记。2014年7月1日，因为付款问题，国际贸易公司及投资公司签订了股权转让的补充协议，约定投资公司要在2014年8月30口前付款2000万，2014年11月30日前付款2000万，2014年12JJ31日前付款2000万，2015年1月31口前支付剩余的1960万2014年7月底，投资公司突然作出一系列的股东会决议：股东徐某将其所持股权全部转让给接某：其后新股东会确定公司注册资本金由10亿元减至400万元。2014年9月，投资公司正式办理减资的工商登记。在提交的“有关债务清偿及担保状况说明”之材料中，投资公司的表述为“公司对外债务为。万元。至2014年9月22口，公司已向要求清偿债务或者供应担保的债权人清偿了全部债务或供应J'相应的担保。未清偿的债务，由公司接着负责清偿，并由接某和林某在法律规定的范围内供应相应的担保二不能够扩张到出资期限未届时。第2中都是在论述出资有瑕疵的股东,但是本案中原股东并没有出资瑕疵,只是出资未届期就将股权转让。代位权的基本条件是债权届期，但是本案不符合。（二）谁的出资加速到期？新的？老的？连带？1,未届期出发股权的转让同时将出资义务也转让了，债权债务同时转让。债务转让一一须经债权人同意（合同法），出让之后，出让人就可以豁免债务的接着履行。债权人（公司）同意一一股东会决议，同意债务让及。2.转让对价的问题，未届期股权的对价只是对应出资的部分，受让人就知道了出资尚未完成，就有接着出资的义务。若受让人全款接受股权，受让人就已经支付全部价款，由出让人担当合适。或者说股东会已经同意转让，那么就由受让人担当。或者，受让人基于多出钱的部分向出让人追缴，连带受让人及出让人连带更有利于爱护债权人木质是债务的转让，原则上在经过第三人同意的前提下，由受让人担当责任，如无特殊状况，出让人不担当连带责任。判决：接及林分别在7亿元及3亿元范围内担当出资加速到期的责任。一、股东股东是基于出资或者其他法定缘由，为公司供应肯定份额的资本，享有相应的权利和义务的人.发起人是参与订立发起协议，提出设立公司的申请，认购公司股份并对公司设立担当责任的人。补充出资外观上是否具有股东的名义一一工商登记对外观的显示区分内部及外部关系，分别运用实质要件及形式要件股份公司尤其是上市公司的股东资格股不会发生争议，通过中国证券登记结算有限公司的登记将股东身份确定下来有限公司中2、认定股东的常见证据形式要件：可杳阅公司章程的记载：有成为股东的真实意思表示（涉诉之后可以查阅）股东名册：（股东）对抗公司、（公司）推定（股东的）身份（除非有反证）这种推定没有过错、免责效力工商登记：对抗第三人的相对优先效力实质要件：一股仅有相关人员知悉实际出资：引发民事、行政责任，不否定股东资格（即使为完全出资也不否定其股东身份）出资证明书：物权凭证，仅证明已有合法的出资（股东自有，不便查知，并且不能证明其现时还有股东身份）实际享有权利：尽量确认资格，维护交易平安（隐名股东）隐名股东，虽然以其他人的名义登记，但是行使权力，分红都是实际权利人在做的，尽量确认其资格。涉及到强行性规范的，虽不否定其股东地位，但是要限制其权利？周某向钱某转让其持有的某有限责任公司的全部股权，并签署了股权转让协议。关于该股权转让和股东的认定问题，下列哪些选项是正确的？CD在公司登记机关办理股权变更登记前股东仍旧是周某（工商登记对抗效力，新股东才是股东）B在出资证明书移交给钱某后，钱某即成为公司股东（I日的销毁，签发新的）C在公司变更股东名册后，钱某即成为公司股东D在公司登记机关办理股权登记后该股权转让取得对抗效力公司法司法说明三的篇要相关规则1、提起股东资格确认之诉的前提当事人之间对股权归属发生争议，一方恳求法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；已经受让或者以其他形式维受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。2、股东资格的取缔有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东恳求确认该解除行为无效的，法院不予支持被执行股东才会提起确认无效的诉讼，法院不予支持。可以解除的前提：1.有限公司：2.完全为履行出资或抽逃全部出资：3.催告；4.股东会作出决议，1/2表决权通过3、登记的强制执行当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未按规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人恳求公司履行上述义务的，法院应予支持4、实际出资人及名义股东不一样时内部关系的处理有限责任公司的实际出资人及名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人及名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条（合同无效）规定的情形，法院应当认定该合同有效。名义股东以公司股东名册记教、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，恳求公司变更股东、笈发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，法院不予支持。合同有效一一名义股东不得否认实际出资人的权利一一（股东人数过半数以上同意）5、实际出资人及名义股东不一样时外部关系的处理名义股东将登记于其名卜的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，恳求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第百零六条（善意取得的规定处理。（善意取得三要件：善意第三人、支付合理对价、登记或交付）物权发生登记是登记生效，可是在这里登记发生对抗效力，善意取得的客体是物权，而这里是股权股权处门财产性的权利还有查阅知情权、诉讼权利等其他非财产性权利。并且善意取得是典型的无权处分，但是这里不存在无权处分。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人恳求名义股东担当赔偿责任的，人民法院应予支持。般的违约责任6、名义股东的对外责任担当公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，恳求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范闱内担当补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，法院不予支持名义股东担当赔偿责任后可以向实际出资人追偿7、冒名登记的处置冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当担当相应责任公司、其他股东或者公司债权人恳求被冒名登记为股东的人担当补足出资费任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，法院不予支持8、股权“一权二卖”的处置股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，恳求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条（善意取得）的规定处理。若仅仅只有个转让合同，就还不能认定股权发生转让，对其次个受让人来说就可能不是善意取得。同时转让给几个受让人的，最先取得股权变更登记或公司记载的取得股权,其他人只能主见违约。原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东恳求原股东担当赔偿责任、对于未刚好办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际限制人担当相应责任的，人民法院应予支持；受让股东对于未刚好办理变更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际限制人的责任。这条旨在敦促有办理变更登记的机关即使办理变更，但是对责任没有明确规定，不具有执行力。依据勤勉义务追责【案例探讨】姜光先诉华星有限公司2001年11月，山东省昌邑市铁矿改制为昌邑市华星矿业有限责任公司（以下简称华星公司）。华星公司的公司章程载明，公司由姜光先等49名股东共同出资成立，注册资金为50万元，其中姜光先出资14万元。后因姜光先挪用昌邑市铁矿的财产33.1万元，被昌邑市人民检察院依法提起公诉，并被判处挪用资金罪，赃款由昌邑市人民检察院发还给华星公司。经查，姜光先挪用昌邑铁矿的33.1万，其中M万元作为自己向华星公司的出资。2003年10月4日，华星公司召开股东大会，39名股东（无姜光先）出席会议，以举手表决方式样通过了股东大会决议，免去姜光先的量事、经理、董事长职务，并因其14万元属