建设工程施工合同类型.ppt

工程项目合同管理,建筑工程项目管理实务,【目的】1熟悉合同法律法规；2熟悉合同的订立、变更、转让、终止、违约责任的条款；3了解合同的解释和管理的基本知识。【重点】订立合同的程序，合同的主要条款。【难点】合同的效力及生效要件【复习上节内容】【授课内容】,任务一了解基本知识及 合同签订程序,一、合同的概念与分类 1.合同的概念合同，是作为平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的约定、合意。2.合同的分类（1）有名合同与无名合同（2）双务合同与单务合同（3）有偿合同与无偿合同（4）诺成合同与实践合同（5）要式合同与不要式合同（6）主合同与从合同,二、合同法律关系 1.法律关系的概念 法律关系是指由法律规范产生和调整的、以主体之间的权利和义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。2.合同法律关系 合同法律关系由主体、客体和内容三个要素构成的。（1）合同法律关系的主体即订立合同的当事人。可以充当合同法律关系主体的有自然人、法人和其他社会组织，包括政府机关、非法人企业。（2）合同法律关系的客体即合同的标的，可以作为合同法律关系客体的有物、财产、行为、智力成果等。（3）合同法律关系的内容。即合同中规定的合同当事人的权利和义务。,三、合同法的基本原则 1.平等原则2.自愿原则3.公平原则 4.诚实信用原则 5.合法原则6.公序良俗原则,四、合同的订立 1.合同订立的概念合同的订立是指当事人通过一定程序、协商一致在其相互之间建立合同关系的一种法律行为。2.合同订立的构成（1）订约主体必须存在双方或多方当事人。（2）订立合同的当事人应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。（3）订立合同应当经过一定程序或者方式，当事人订立合同，要经过要约和承诺两个阶段。（4）订立合同必须经过当事人协商一致是指当事人双方订立合同时必须协商并取得一致意见。（5）合同订立的结果是在合同当事人之间建立合同关系，即设立、变更或者终止债权债务的关系。,3.合同的内容（1）当事人的名称或姓名、住所。（2）标的。标的是当事人权利义务所共同指向的对象。（3）数量。数量是衡量合同标的多少的尺度，以数字和计量单位表示。施工合同中的数量主要体现的是工程量的多少。（4）质量。指标准、技术要求，表明标的的内在素质和外观形态的综合。（5）价款或报酬。是一方当事人向对方当事人所付代价的货币支付，凡是有偿合同都有价款或报酬条款。（6）履行期限、地点和方式。（7）违约责任。（8）解决争议的方法。,3.合同的形式合同形式指协议内容借以表现的形式。合同的形式由合同的内容决定并为内容服务。合同的形式有书面形式、口头形式和其他形式。（1）书面形式。指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。建设工程合同应当采用书面形式。（2）口头形式。指当事人以对话的方式达成的协议。一般用于数额较小或现款交易。（3）其他形式。指推定形式和默示形式。,五、合同的效力 1.合同的生效是指合同发生法律效力，即对合同当事人乃至第三人发生强制性。合同生效应当具备下列条件：（1）当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力。（2）意思表示真实。当事人的意思表示必须真实。（3）不违反法律或者社会公共利益。2.合同的生效时间（1）合同成立生效。依法成立的合同，自成立时合同生效。（2）批准登记生效。（3）约定生效。当事人对合同的效力可以约定附条件。,3.无效合同合同无效是指当事人违反了法律规定的条件而订立的合同，国家不承认其效力，自始、确定、当然不发生法律效力，这样的合同，称为无效合同。（1）无效合同的确认。合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3）以合法形式掩盖非法目的；4）损害社会公众利益；5）违反法律、行政法规的强制性规定。,（2）无效合同的处理。具体规定有：1）无效合同自合同签订时就没有法律约束力；2）合同无效分为整个合同无效和部分无效，如果合同部分无效的，不影响其他部分的法律效力；3）合同无效，不影响合同中独立存在的有关解决争议条款的效力；4）合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。5）当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。,六、合同的履行 1.合同履行的原则（1）全面履行原则（2）诚实信用原则（3）实际履行原则 2.合同履行中的抗辩权 抗辩权，就是一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权力主张的权力。合同规定了同时履行抗辩权和后履行抗辩权及先履行抗辩权。,七、合同的变更、转让和终止.合同的变更合同的变更是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前，由于一定法律事实的出现而使合同内容发生改变。2.合同的转让合同转让，是指在合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部地或部分地转让给第三人。合同转让，按照其转让的权利义务的不同，可分为合同权利的转让、合同义务的移转及合同权利义务概括移转三种形态。.合同的终止合同终止，是指因一定事由的产生或出现而使合同权利义务归于消灭，合同关系在客观上不复存在。,八、违约责任 违约责任是指合同当事人违反合同约定，不履行义务或者履行义务不符合约定所承担的责任。合同法规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。九、合同争议处理方式 1.和解2.调解3.仲裁4.诉讼,【目的】了解建设工程合同的概念和分类，熟悉建设工程合同的类型及其对于业主和承包商风险大小，学会不同条件下合同类型的应用。【重点】按合同计价方式进行分类对业主和承包商的风险承担。【难点】按合同计价方式进行分类对业主和承包商的风险承担。【复习上节内容】合同的效力及生效要件,任务二 认识合同的类型,任务二 认识合同的类型,一、建设工程合同的概念 指在工程建设过程中，发包方与承包方依法订立的、明确双方权力义务关系的协议。施工合同的概念 施工合同即建筑安装工程承包合同，是发包人和承包人为完成商定的建筑安装工程任务，明确相互权利、义务关系的合同。,依照施工合同，承包人应完成一定的建筑、安装工程任务，发包人应提供必要的施工条件并支付工程价款。施工合同是建设工程合同的一种，它与其他建设工程合同一样是一种双务合同，在订立时也应遵守自愿、公平、诚实、信用等原则。,二、建设工程施工合同类型 以付款方式进行划分，合同可分为以下几种：1、总价合同总价合同是指在合同中确定一个完成项目的总价，承包单位据此完成项目全部内容的合同。2单价合同 单价合同是承包单位在投标时，按招标文件就分部分项工程所列出的工程量表确定各分部分项工程费用的合同类型。,3成本加酬金合同 成本加酬金合同，是由业主向承包单位支付工程项目的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。在这类合同中，业主需承担项目实际发生的一切费用，因此也就承担了项目的全部风险。,三、建设工程施工合同类型的选择合同类型的选择，这里仅指以付款方式划分的合同类型的选择，合同的内容视为不可选择。选择合同类型应考虑以下因素：1项目规模和工期长短2项目的竞争情况3，项目的复杂程度4项目的单项工程的明确程度 5，项目准备时间的长短6项目的外部环境因素,工程建设合同的类型及选择,表1,工程建设合同的类型及选择,表2,建设工程合同的种类,按承发包形式分,建设工程合同,按工程建设阶段分,按承包工程计价方式分,与建设工程有关的其它合同,勘察、设计或施工总承包合同,单位工程施工承包合同,BOT合同,总价合同,成本加酬金合同,建设工程设计合同,建设工程施工合同,工程项目总承包合同,单价合同,建设工程委托监理合同,建设工程物资采购合同,建设工程保险合同,建设工程担保合同,建设工程勘察合同,建设工程合同关系,业主,承包商,咨询合同,贷款合同,勘察/设计合同,监理委托合同,采购供应合同,工程保险合同,材料设备运输合同,科技开发合同,材料设备采购合同,流动资金贷款合同,保险合同,仓储保管合同,设备租赁合同,工程分包合同,国际工程承包合同FIDIC,运输合同,开发商,土地征用与出让(成批/宗地)合同,拆迁安置及拆迁承包合同,供用水/电/气等合同,房屋租赁与销售合同,工程施工承包合同,如果变成,代理销售合同,物业管理合同,建设工程合同体系,工程项目（业主）,勘察设计合同,监理合同,工程承包合同,分包合同,供应合同,贷款合同,供应合同,劳务合同,运输合同,供应合同,运输合同,劳务合同,【目的】1熟悉订立工程施工合同应具备的条件；2掌握合同的构成以及合同文件的组成；3熟悉建设工程合同谈判和订立方法。【重点】合同文件的组成及先后解释顺序。【难点】合同文件的组成及先后解释顺序。【复习上节内容】熟悉订立工程施工合同应具备的条件，掌握合同的构成以及合同文件的组成。熟悉建设工程合同谈判和订立方法。,任务三学习施工合同示范文本,一、建设工程施工合同的概念 1.概念 建设工程施工合同是发包人和承包人为完成商定的建设工程项目，明确双方相互权利、义务关系的协议。2.建设工程施工合同的特点（1）合同标的物的特殊性（2）合同履行期限的长期性（3）合同内容的多样性和复杂性（4）合同监督的严格性（5）合同形式的特殊要求,任务三学习施工合同示范文本,3.建设工程施工合同的作用（1）施工合同是工程施工过程中承发包双方的行为准则，施工中的一切活动都必须按合同办事，受合同约束，以合同为核心；（2）施工合同明确了合同当事人双方在施工阶段各自的权利和义务；（3）施工合同是监理工程师实施施工阶段监理的依据；（4）施工合同是承发包双方解决争议的依据，是保护各自的权益的依据。,二、建设工程施工合同的订立 1.订立施工合同应具备的条件（1）初步设计已经批准；（2）工程项目已经列入年度建设计划；（3）有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料；（4）建设资金和主要建筑材料设备来源己经落实；（5）实行招标投标的工程，中标通知书已经下达。,2.订立施工合同应当遵守的原则（1）遵守国家法律、法规和国家计划原则（2）平等、自愿、公平的原则（3）诚实信用原则（4）等价有偿原则（5）不损害社会公共利益和扰乱社会经济秩序原则,三、建设工程施工合同示范文本简介 1.建设工程施工合同示范文本的组成施工合同文本由协议书、通用条款、专用条款三部分组成，并附有三个附件：附件一是承包人承揽工程项目一览表，附加二是发包人供应材料设备一览表、工程质量保修书。,（1）协议书内容协议书是施工合同文本的总纲性文件，规定了合同当事人双方最主要的权利义务，规定了组成合同的文件及合同当事人对履行合同义务的承诺，并由合同当事人在这份文件上签字盖章，具有很高的法律效力，具有最优先的解释权。,协议书包括以下十个方面内容：1）工程概况：工程名称、地点、内容（群体工程应附承包人承揽工程项目一览表）、工程立项批准文号、资金来源等；2）工程承包范围：承包人承包的工作范围和内容；3）合同工期：开工日期、竣工日期、合同工期总日历天数；4）质量标准：工程质量必须达到国家标准规定的合格标准，双方也可以约定达到国家规定的优良标准；,5）合同价款：用大小写分别表示；6）组成合同的文件；7）本协议书中有关词语含义与通用条款中分别赋予它们的定义相同；8）承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；9）发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应支付的款项；10）合同生效：合同订立时间（年月日）、合同订立地点、双方约定生效的时间。,（2）通用条款内容通用条款共有十一部分47条组成。这十部分内容是：1）词语定义及合同文件2）双方一般权利和义务；3）施工组织设计和工期；4）质量与检验；5）安全施工；6）合同价款与支付；7）材料设备供应；8）工程变更；9）竣工验收与结算；10）违约、索赔和争议；11）其他。,（3）专用条款内容 专用条款与通用条款条款编号一致，互相对应，但主要是空格，由发包人和承包人协商将工程的具体要求填写在合同文本中。专用条款的解释优于通用条款。,（4）附件施工合同文本附件是对施工合同当事人的权利义务的进一步明确，并且使得施工合同当事人的有关工作一目了然，便于执行和管理。其中附件一适用于群体工程，附件二适用于由发包人供应主要材料和设备的情形。,2.施工合同文件的组成和解释顺序施工合同文本第二条规定了施工合同文件的组成和解释顺序。1）双方签署的合同协议书；2）中标通知书；3）投标书及其附件；,4）本合同专用条款；5）合同通用条款；6）工程所适用的标准、规范及有关技术文件；7）图纸；8）列有标价的工程量清单；9）工程报价单或预算书。上述合同文件应能相互解释，互为说明。,【目的】1熟悉合同管理概念及内容；2掌握合同索赔的起因、依据和程序；3掌握在合同签约、履约过程中合同谈判、合同交底的内容。【重点】合同在签约、履行过程中的管理内容与程序。【难点】合同谈判、合同交底、索赔的计算。【复习上节内容】施工合同文件的组成和解释顺序,任务四管理施工合同,任务四管理施工合同,一、建设工程施工合同管理概述 1.建设工程施工合同管理的概念建设工程施工合同管理是指各级工商行政管理机关、建设行政主管机关，以及发包单位、监理单位、承包单位依据法律法规采取法律的、行政的手段，对施工合同关系进行组织、指导、协调及监督，保护施工合同当事人的合法权益，处理施工合同纠纷防止和制裁违法行为，保证施工合同贯彻实施的一系列活动。,2.建设工程施工合同管理的特点（1）施工合同管理周期长（2）施工合同管理与效益、风险密切相关（3）施工合同的管理变量多（4）施工合同管理是综合性的、全面的、高层次的管理工作,任务四管理工程施工合同,3.施工合同管理的工作内容（1）施工合同的行政监管工作内容（2）业主（监理工程师）施工合同管理的主要工作内容业主的主要工作是对合同进行总体策划和总体控制，对授标及合同的签订进行决策，为承包商的合同实施提供必要的条件，委托监理工程师负责监督承包商履行合同。,承包人的合同管理应遵循下列程序：1 合同评审。2 合同订立。3 合同实施计划。4 合同实施控制。5 合同综合评价。6 有关知识产权的合法使用。承包人应在对发包人提出承诺前进行合同评审。合同评审是一个从与发包人开始接触时就发生的过程。,二、建设工程合同的签约管理 1.建设工程施工合同签订前的审查分析 承包商建设工程施工合同审查的内容包括：（1）审查发包方有无签订合同的主体资格及资信状况。（2）审查合同的效力（3）审查合同的组成文件及主要条款是否完备,合同审查表,2.建设工程施工合同的谈判（1）施工合同谈判的准备工作1）谈判资料准备；2）谈判背景分析 3）谈判目标分析；4）谈判方案拟定（2）合同谈判的策略与技巧1）掌握谈判议程，合理分配议题。2）创造良好的谈判氛围。,3）高起点战略。4）避实就虚。5）调和折衷。6）先成交后抬价7）拖延和休会。8）充分利用专家作用,（3）施工合同谈判程序1）一般讨论。谈判开始阶段通常都是先广泛交换意见，各方提出自己的设想方案，探讨各种可能性，经过商讨逐步将双方意见综合并统一起来，形成共同的问题和目标，为下一步详细谈判做好准备。2）技术谈判。主要对原合同中技术方面的条款进行讨论，包括工程范围、技术规范、标准、施工条件、施工方案、施工进度、质量检查、竣工验收等。,3）商务谈判。主要对原合同中商务方面的条款进行讨论，包括工程合同价款、支付条件、支付方式、预付款、履约保证、保留金、货币风险的防范、合同价格的调整等。4）合同拟定。谈判进行到一定阶段后，在双方都已表明了观点，对原则问题双方意见基本一致的情况下，相互之间就可以交换书面意见或合同稿。,三、建设工程施工合同履约管理 1.建设工程施工合同的履行原则2.建设工程施工合同条款分析 3.建设工程施工合同交底4.建设工程施工合同实施控制 四、建设工程施工合同档案管理 1.合同资料种类2.合同资料文档管理的内容,五建设工程施工索赔管理(一)施工索赔的含义及其分类 1.施工索赔含义 施工索赔,是指施工合同当事人在合同实施过程中,根据法律、合同规定及惯例，对并非由于自己的过错，而是由于应由合同对方承担责任的情况造成的实际损失向对方提出给予补偿的要求。,2.施工索赔分类,按索赔目的分,施工索赔,按索赔的合同依据分,按索赔事件的性质分,按索赔的处理方式分,工期索赔,费用索赔,工期延误索赔,合同外索赔,道义索赔,合同被迫终止的索赔,合同内索赔,工程变更索赔,工程加速索赔,意外风险或不可预见因素索赔,其他索赔,单项索赔,综合索赔,(二)索赔管理的特点及索赔管理的原则1.索赔管理的特点（1）索赔工作贯穿于工程项目始终（2）索赔是一门融工程技术和法律与一体的综合学问和艺术（3）影响索赔成功的相关因素多2.索赔管理的原则（1）客观性原则（2）合法性原则（3）合理性原则,(三)施工索赔的处理程序 1.建设工程施工合同文本规定的工程索赔程序（1）承包人提出索赔申请。（2）发出索赔意向通知后 28 天内，向工程师提出补偿经济损失和（或）延长工期的索赔报告及有关资料；正式提出索赔申请。（3）工程师审核承包人的索赔申请。,（4）当该索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后 28 天内，向工程师提供索赔的有关资料和最终索赔报告。（5）工程师与承包人谈判。（6）发包人审批工程师的索赔处理证明。（7）承包人是否接受最终的索赔决定。,(四)施工索赔报告的内容：索赔报告的具体内容，随该索赔事件的性质和特点而有所不同。一个完整的索赔报告应包括以下四个部分。1.总论部分一般包括以下内容：序言；索赔事项概述；具体索赔要求；索赔报告编写及审核人员名单。,2.根据部分包括：索赔事件的发生情况；已递交索赔意向书的情况；索赔事件的处理过程；索赔要求的合同根据；所附的证据资料 3.计算部分4.证据部分证据部分包括该索赔事件所涉及的一切证据资料，以及对这些证据的说明。,1.工期索赔的计算工期索赔的计算主要有网络图分析和比例计算法两种。（1）网络分析法利用进度计划的网络图，分析其关键线路。1）由于非承包商自身的原因造成关键线路上的工序暂停施工：工期索赔天数关键线路上的工序暂停施工的日历天数2）由于非承包商自身的原因造成非关键线路上的工序暂停施工：工期索赔天数工序暂停施工的日历天数该工序的总时差天数,（2）比例计算法 公式为：对于已知部分工程的延期的时间：工期索赔值=受干扰部分工程的合同价/原合同总价该受干扰部分工期拖延时间 对于已知额外增加工程量的价格：工期索赔值=额外增加的工程量的价格/原合同总价原合同总工期,2.费用索赔的计算（1）索赔费用的组成 1）人工费：因施工索赔事件发生而增加的完成合同以外工作所花费的人工费。2）材料费3）机械费4）管理费5）利息6）分包费7）利润,（2）索赔费用计算：1）总费用法。计算出索赔工程的总费用，减去原合同报价。索赔费用=工程结算造价一工程预算造价（或合同价）2）修正的总费用法。原则上与总费用法相同，计算对某些方面作出相应的修正，以使结果更趋合理。3）实际费用法。实际费用法即根据索赔事件所造成的损失或成本增加，按费用项目逐项进行分析、计算索赔金额的方法。索赔费用每个或每类索赔事件的索赔费用之和索赔费用a、b、c,