注册会计师的法律责任.ppt

第五章 注册会计师法律责任,关键问题,从目前看，注册会计师法律责任加重的法律环境主要有哪些？注册会计师承担法律责任的必备条件是什么？注册会计师过失或欺诈责任如何界定？我国法律规定的注册会计师法律责任主要有哪几类？法律责任的归责原则主要有哪些？,可能导致注册会计师法律责任的原因有哪些？（P83-84）面对注册会计师法律责任的扩展和诉讼案件的急剧增加，整个注册会计师行业应采取哪些应对措施？（P84-85）会计事务所和注册会计师避免法律诉讼的具体措施有哪些？（P85-86）,关键问题,从目前看，注册会计师法律责任加重的法律环境主要有哪些？,引例：补偿一件诉讼案件的成本，将花费掉很多笔审计业务的净利润,Orange和Rankle是圣约瑟的一家会计师事务所，审计了一家开发软件的小型高科技企业。该客户的绝大部分资本是由一家有40个有限责任合伙人成立的联合企业提供的。Orange和Rankle事务所自该公司成立以来，连续四个年度对其进行审计，平均每年的审计费用大约是13 000美元。审计业务都由具有胜任能力的审计师出色地完成。事务所和随后复核审计业务的其他人都清楚，他们在每一个方面都遵守了一般公认审计准则。就在客户公司成立后的第五年中期，它制定的市场营销计划过于乐观的迹象开始凹现出来，为此，公司要求追加资本或作出重大战略转变。然而，股东拒绝追加资本。该公司最后经营失败并宣告破产。股东的投资遭受损失，他们随后对涉及该企业的所有各方都提起了诉讼，也包括审计师。,在接下来的几年中，审计师一直为自己在诉讼中进行抗辩。他们参加了整个举证过程，聘请了审计方面的专家证人，提出了申诉等等。他们也不止一次设法进行和解，但原告不同意审计师提出的合理赔偿额。最后，在进入判决程序的第二天，原告同意按名义赔偿额达成和解。此案中，原告清楚知道审计师并无过错，但仍对他们提起了诉讼。不考虑在人员时间方面的损失、信誉的可能损害，事务所的现金支出总额就已达100万美元。这超过了从该客户那里所获得的年度审计费用的75倍。,注册会计师承担法律责任实例,国外二十世纪末以后的“诉讼爆炸”1999年，安永会计师事务所同意向山登公司的股东支付3.35亿美元的赔款。2001年6月，因“废物处理公司”一案，安达信受到华盛顿联邦法院700百万美元的罚款，四位合伙人因职业行为不当被判3-5万美元的罚款，并受到1-5年的禁业审计处罚。2001年，安达信又因阳光公司一案被迫向股东支付1.1亿美元。2001年，德勤为日本Fortress公司掩盖负债情况，最终该项诉讼让德勤付出了2亿多美元 的赔偿。2005年，毕马威因避税产品而被SEC处罚约2亿美元。2006年底，美国最大的房地产抵押贷款公司房利美（Fannie Mae）对其前任审计师毕马威会计师事务所（KPMG）提起诉讼，要求其赔偿20亿美元。,国内近年来的审计失败案例 1992年（旧三案）深圳特区会计师事务所(原野公司)海口新华会计师事务所(中水国际)北京中诚会计师事务所（长城机电）三家事务所被撤消，没收财产。CPA被吊销证书，有的受到刑事处罚。1997年（新三案）海南中华会计师事务所（琼民源），吊销主要负责人的注册会计师资格证书；对该所处以警告，暂停其从事证券业务6个月；对该所在琼民源财务审计报告上签字的注册会计师，暂停其从事证券业务资格3年。四川蜀都会计师事务所（红光实业）。对蜀都事务所罚款60万,暂停事务所从事证券业务3年，所有直接参与红光实业上市的各经办人员都被吊销相应的资格，禁入证券市场。暂停蜀都事务所从事证券业务3年，意味着该所就此退出了上市公司发行与年度审计市场。四川君和会计师事务所（东方锅炉）。,2001年 中天勤会计师事务所（银广厦）CPA被吊销执业资格，吊销中天勤证券、期货等相关业务许可证。,国内近年来的审计失败案例 2011年中小板首例欺诈发行股票案,对联合证券、天澄门律师事务所、深圳鹏城会计师事务所实施行政处罚，撤销深圳鹏城的证券服务业务许可，对相关责任人员行政处罚和终身证券市场禁入，撤销相关保荐代表人保荐代表人资格和证券从业资格。,国内近年来的审计失败案例 2012年 首例创业板公司涉嫌 欺诈发行股票的案件,对中磊会计师事务所没收业务收入138万元，并处以2倍的罚款，撤销其证券服务业务许可。对签字会计师王越、黄国华给予警告，并分别处10万元、13万元罚款，均采取终身证券市场禁入措施。对签字会计师邹宏文给予警告,并处3万元罚款。,变化中的法律环境诉讼大量增加扩展注册会计师对第三方的责任扩充注册会计师法律责任内涵具体表现,注册会计师承担法律责任的必备条件是什么？,注册会计师过失或欺诈责任如何界定？,法律责任是指行为人由于违反法律条款而必须承担的具有强制性、惩罚性的责任，这种责任将给行为人带来不利的法律后果。,注册会计师法律责任的依据,经营失败vs经营风险,经营失败是指企业由于经济或经营条件的变化而无法满足投资者的预期,经营失败的可能性就是经营风险,注册会计师法律责任的依据,审计失败vs审计风险,注册会计师由于没有遵守审计准则的要求而发表了错误的审计意见,财务报表中存在重大错报，注册会计师(按准则实施审计后)发表不恰当审计意见的可能性,（1）违约（Breach of contract）（2）过失（Negligence）普通过失：没有保持应有的合理谨慎，CPA没有完全遵守专业准则的要求。重大过失：没有保持起码的职业谨慎，CPA根本没有遵守专业准则或没按准则的主要要求执行审计的要求。共同过失,“重要性”和“内部控制”这两个概念有助于区分注册会计师的普通过失和重大过失。“重要性”。如果财务报告中存在重大错报事项，注册会计师运用常规审计程序通常应予发现，但因工作疏忽而未能将其查出来，就很可能被解释为重大过失。“内部控制。注册会计师对报表项目的实质性测试是以内部控制的评价为基础的。如果内部控制不太健全，注册会计师应当通过调整实质性测试程序的性质、时间和范围，以合理确信能发现由此产生的重要错报、漏报。如注册会计师经过审计未能发现报表中的重大错漏，就应负重大过失责任；相反，如果内部控制本身非常健全，但因职工串通舞弊，导致设计良好的内部控制失效，由于注册会计师查出这种错报事项的可能性相对较小，如未能发现报表中的错漏，一般认为注册会计师没有过失或只有普通过失。,（3）期诈具有不良动机，故意的行为。CPA期诈的表现形式：为了达到欺骗他人的目的，明知委托单位的财务报表有重大错报，却加以虚伪的陈述，出具无保留意见的审计报告。推定期诈：无故意但存在极端过失。,我国法律规定的注册会计师法律责任主要有哪几类？,注册会计师法律责任的种类,民事责任、行政责任和刑事责任 相关法律：注会法公司法证券法 行政责任（较普遍）法律责任 民事责任 刑事责任 思考：审计人员遵守了审计准则是否就可不承担责任？,法律责任的归责原则主要有哪些？,P75-76,国外注册会计师的法律责任,美国注册会计师的法律责任主要源于习惯法和成文法。所谓习惯法，指不是通过立法而是通过法院判例引申而成的各项法律。在运用习惯法的案件中，法院甚至可以不按以往的判例而另行创立新的法律先例。所谓成文法，则是由联邦或州立法机构以文字所制定的法律。在运用成文法的案件中，法院只能按照有关法律的字面进行精确解释。,1）对客户的责任,对委托人的责任是指CPA在合同规定之内对委托人所负的责任，包括违约的责任、疏忽的责任、违反保密要求的责任、失察舞弊的责任等。在习惯法下，如果CPA存在过失，即使是普通过失，给委托人造成了经济损失，CPA就应承担责任。对于委托人的责任最常见的案例：未能查出委托人员工盗用公款之类的舞弊事件。举证责任：委托单位（即原告）负有举证责任：受到损失注册会计师有过失损失是由于注册会计师的过失造成的（因果关系）。,2）对第三方的责任,注册会计师对于受益第三者的责任受益第三者是指合同（业务约定书）中所指明的人，但此人既非要约人，又非承诺人。例如，注册会计师知道被审计单位委托他对财务报表进行审计的目的是为了获得某家银行的贷款，那么这家银行就是受益第三者。受益第三者同样地具有委托单位和会计师事务所签订合同中的权利，因而也享有同等的追索权。相关规定与委托人相同。,（1）习惯法下注册会计师对第三者的责任,注册会计师对其他第三者的责任 在习惯法下和成文法下规定有些不同习惯法下注册会计师的责任厄特马斯原则：关键看过失的程度。普通过失不负责任，而重大过失和欺诈则应当负责。但是，有些州的法庭坚持认为：有普通过失的注册会计师对可以合理预期的第三者也有责任。举证责任：在于原告 A.受到了损失；B.依赖了令人误解的已审财务报表；C.这种依赖是受到损失的直接原因（因果关系）；D.CPA有某种程度的过失。注册会计师只需反驳原告所做的指控。,（2）成文法下注册会计师对于第三者的责任,1933年证券法 1933年证券法规定：凡是公开发行证券的公司，必须向证券交易委员会呈送登记表，其中包括由注册会计师审计过的财务报表。如果登记表中有重大的误述或遗漏事项，那么呈送登记表的公司和它的注册会计师对于证券的原始购买人负有责任，注册会计师仅对登记表中经他审核和报告的误述或遗漏负责。,只要CPA有普通过失，就对第三者负有责任；第三者范围有限:证券的原始购买者。举证倒置，不少举证责任由原告转往被告原告仅需证明遭受了损失已审财务报表是令人误解的CPA如欲免责，需正面证明而非单单反驳：他本身并无过失他的过失并非原告受损的直接原因（没有依赖或因果关系）,1934年证券交易法每个在证券交易委员会管辖下的公开发行公司，均须向其呈送经注册会计师审计过的年度财务报表。如果这些年度财务报表令人误解，呈送公司和它的注册会计师对买卖公司的证券的任何人负有责任，除非被告确能证明他本身的行为出于善意，且并不知道财务报表是虚伪不实或令人误解的。与1933年证券法有什么差异？,注册会计师的责任限定：重大过失或欺诈行为第三者范围扩大:买卖公司证券的任何人。举证倒置，部分举证责任由原告转往被告原告需证明遭受了损失已审财务报表是令人误解的依赖了令人误解的财务报表，即证明这是他受损的直接原因（回到原告）。CPA如欲免责，需正面证明而非单单反驳：“出于善意”，即无重大过失和欺诈,1933年证券法和1934年证券交易法举证责任对比,1995年非公开交易证券诉讼改革法案,1连带责任被修改后的比例责任所代替；2对原告诉讼律师的申诉规定了更加严格的标准，有效地控制律师滥用诉讼的做法；3“安全港”条款开始施行。只要以诚实、公正的态度出具预测报告，在联邦证券法下，不必承担相应的责任。4证券欺诈行为不再被认为是贪污欺诈损害组织法案中的“本质行为”，从而使原告不能在证券诉讼法案中任意提出高额损失赔偿。,2002年公众公司会计改革和投资者保护法,萨班斯奥克斯利法案提高刑事责任:针对安达信毁审计档案事件。销毁审计档案最高可判10年监禁，在联邦调查及破产事件中销毁档案最高可判20年监禁；强化公司高管层对财务报告的责任。公司高管须对财务报告的真实性宣誓，提供不实财务报告将获10年或20年的刑事责任。,我国关于注册会计师法律责任的规定,1）民事责任（一）民法通则（二）注册会计师法（三）证券法（四）公司法（五）高院对验资民事责任的三个复函（六）高院对虚假陈述民事责任的司法解释（不受理，受理，审理的制度变迁）,2）行政责任（一）注册会计师法（二）证券法（三）公司法 3）刑事责任（一）刑法,避免法律责任的对策 1）严格遵循职业道德（独立性）和专业标准的要求 2）建立、健全会计师事务所质量控制制度 3）与委托人签订业务约定书 4）审慎选择被审计单位包括管理层诚信和客户财务状况。20世纪90年代，美国有60%的公司倒闭后引起对CPA的诉讼。5）深入了解被审计单位的业务 6）提取风险基金和购买责任保险（买的少）7）聘请熟悉注册会计师法律责任的律师,审计业务的变更 如将审计业务变更为保证程度更低的其他业务。审计人员应考虑该变更是否适当。（一）可能导致被审计单位要求变更业务的原因包括：1情况变化对审计服务的需求产生影响 2对原来要求的审计业务的性质存在误解。3审计范围存在限制。（二）处理措施 1.如果变更业务引起业务约定条款的变更，注册会计师应当与被审计单位就新条款达成一致意见。2.如果认为变更业务具有合理的理由，并且按照审计准则的规定已实施的审计工作也适用于变更后的业务，注册会计师可以根据修改后的业务约定条款出具报告。3.如果没有合理的理由，注册会计师不应当同意变更业务。,2002年以前，我国适用“谁主张、谁举证”原则，要求原告证明CPA有过失、其损失与虚假信息披露之间存在因果联系。原告诉讼难度大，审计师由于行为不当被起诉的概率低，而且赔偿责任低。在美国，对会计师事务所有高震慑作用的制度之一是集团诉讼（class action）。它意味着一个或几个投资者起诉获胜，所有投资者获胜。这样，会计师事务所的赔偿数字被放大许多。但我国不行。2002年月，最高法院发布了关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知，要求法院受理和审理此类案件。然而通知限制甚多，如：只受理已被证券监管部门作出生效处罚决定的案件；不接受集团诉讼。因此，人们认为审计师被起诉的概率仍很低。2003年1月，高院下发了关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定，规定对证券市场虚假陈述民事赔偿案件的受理范围、诉讼时效、诉讼方式、归责原则与举证责任、共同侵权责任、损失认定等都有了比较明确的规定。,归责原则与举证责任：在原告起诉CPA的案件中，法院需要四方面证据，即：原告受到损失，他依赖了已审会计报表，依赖与损失之间有直接的因果关系，注册会计师有过失。前两个举证责任在原告，在因果关系上，规定实行了“因果关系推定”，即在投资者损失程度与上市公司虚假陈述之间的因果关系确定方面，明确了只要上市公司存在虚假陈述，投资人在虚假陈述期间买进或者持有股票，在虚假陈述曝光后卖出受到损失的，就可以认定虚假陈述和投资者损失之间存在因果关系；至于注册会计师有过失的举证责任，规定第二十四条指出：专业中介服务机构及其直接责任人违反证券法第一百六十一条和第二百零二条的规定虚假陈述，给投资人造成损失的，就其负有责任的部分承担赔偿责任。但有证据证明无过错的，应予免责。这一条连同受理的前置条件，可以认为是实行的过错推定的归责原则。,共同侵权责任：规定第二十七条指出：专业中介服务机构，知道或者应当知道（即欺诈）发行人或者上市公司虚假陈述，而不予纠正或者不出具保留意见的，构成共同侵权，对投资人的损失承担连带责任。损失的界定：索赔的损失包括三类：一是买入价和卖出价的差额损失；二是投资差额损失部分的佣金和印花税；三是上述资金利息。利息损失自买入证券日至卖出证券日或基准日以银行同期活期存款利率计算。,经营失败,审计风险,审计失败,审计固有的局限性,未遵守审计准则，或者缺乏应有的谨慎,因经济或经营情况等原因造成,以审计准则作为衡量标准。,管理层的责任。如破产。,审计的固有限制,运用了抽样和选择性测试方法审计会利用企业内部控制，但内部控制也存在固有局限性大多数审计证据是说服性而非结论性的为形成审计意见而实施的审计工作涉及大量判断某些特殊性质的交易和事项可能影响审计证据的说服力,分析题,诚信会计事务所承办了星海公司2009年度财务报表审计业务。2010年6月，星海公司股东之一张三以星海公司2009年度财务报表审计工作存在重大过失、导致其发生重大投资损失为由，向法院提起诉讼，要求诚信会计事务所承担民事赔偿责任。诚信会计事务所拟运用重要性和内部控制的观点应诉，其聘请的律师在准备应诉材料时提出以下问题：,（1）内部控制概念在区分普通过失和重大过失中有何重要作用？（2）重要性概念在区分普通过失和重大过失中有何重要作用？（3）什么情况下，注册会计师可能被认为免于承担民事责任？（4）什么情况下，注册会计师可能对第三方承担法律责任？（5）针对第三方的诉讼，注册会计师应当如何为自己抗辩？假如你是诚信会计师事务所的成员，如何回答上述问题？,