不良资产处置的具体流程和法律风险 附不良资产清收处置的法律合规风险和防范对策.docx

不良资产处置，是指通过综合运用法律法规允许范围内的一切手段和方法， 对资产进行的价值变现和价值提升的活动。以下推文详细介绍了不良资产处置的 具体流程和法律风险。Ol常规催收对一些尚在经营、有翻盘机会且有偿债意愿的债务人，债权人可采用上门直 接催收方式，但应密切监控债务人的经营状况、还款能力、涉诉案件、逃废债务、 其他债权人追索等情况。债权人须注意防范债务人采取拖延或麻痹的战术，一边 说还债、和解，另一边却暗中转移财产或设置相关障碍逃债；或者，其他债权人 可能没有什么耐性，抢先查封冻结债务人的全部财产，如此，债权人就相当被动。 在不良资产领域，“好心基本上没有好报”，宜慎用，当直接催收方式不能顺利实 施时，应及时调整处置方式。02和解清收债权人可综合考虑已查控财产的种类、价值、处置难度、处置时间，评估回 报期望、回报周期，债务人的背景能量、对抗性，及债务人的其他可供执行的财 产情况、负债情况、不可知的障碍因素、其他债权人的执行力度等等，征求合作 伙伴的意见后，决定是否与债务人和解；决定和解的，一并研究和解的方式、额 度及付款时间。03诉讼清收除非债务人具有重组盘活的可能，或者老老实实有诚意与债权人谈和解，否 则，债权人首先应考虑是否采用诉讼（含仲裁、申请强制执行效力公证）追偿。 当然也不是盲目起诉，投资乾应在论证可行性及成本控制的基础上，根据债务人 的财产情况，合理确定行动的时机、方式、标的和申请财产保全；裁决生效后， 债权人应尽快申请执行。对违法、显失公平的判决、裁决或裁定，债权人应及时对于穷尽手段仍然无法掌握债务人的财产线索或其财产不足，或者债权人已 有证据及法律依据可以追加债务人的关联人承担责任的，可以按照干货之四的相 关内容，在执行程序中追加或者通过诉讼手段追加偿债主体。这是没有办法之中 的办法，但只要投资者尽调过关且掌握核心证据（有时候要用非常规手段取得证 据），有时会有奇效。05债务重组采用修改债务条款方式的，债权人应对债务人的偿债能力进行分析，谨慎确 定新债务条款，与债务人重新签订还款计划，落实担保条款（尤其要增加股东、 实际控制人及其近亲属作连带担保）和相应保障（查控）措施，督促债务人（担 保人）履行约定义务。采用资产置换方式的，债权人应以提高资产变现和收益能 力为目标，确保拟置换的资产来源合法、权属清晰、价值公允，并严密控制相关 风险。采用以债务人分立、合并和重整为基础的债务重组方式的，债权人应熟悉 相关法律法规及企业管理制度等，深度介入，依据有关法律、法规、规章和政策 等切实维护自身合法权益，防止债权被悬空。06以物抵债当债务人确实没有或不具备足额的现金偿还能力，企业已处于破产边缘或已 停业经营，不会出现起死回生的情况，如债权人不接受抵债物，则将一无所有； 或者债务人除欠本案债务外还有其他债务，而其他债权人已（拟）起诉债务人， 正（拟）查封、瓜分其财产；或者，债权人的目的就是接受以物抵债，通过自己 能力大幅提升抵债物的价值（如转性、改建、联片开发等），或者为购入其他财 产（资产包）预先设置处置障碍、今后谋求利益提前“布局在上述情形下，债 权人可以采取实现债权的快捷方式以物抵债。07债转股对于一些尚有经营前景、有还款诚意、债权人觉得可以信任和合作的债务人 且除本案之外欠债不多的企业，或基于竞争关系、整合上下游、借壳上市、联合 开发、打破行业壁垒、绕开准入门槛、获得特殊牌照、扩张产能、提升品牌等目 的，债权人可以采用债权转股权或以实物抵债后作价入股企业的方式实现债权。 债转股后，债权人应参与、监管或控制（债务人）企业的经营、管理和决策。08盘活重整无论是股东让出部分股权还是债权人愿意削减一定本息，都属于权力层面的 重新组合。好的盘活重整能使不良资产在实体经营层面得到有效保持，避免有价 值的资产变为沉没成本，做到“标本兼治”。对于手头上有优质项目（主要是一线 城市的房地产项目）、只限于资金周转不灵或融资能力不足的债务人，债权人可 以考虑通过盘活重整的方式实现债权。对于产业正常、项目前景优良的企业，只 因其杠杆过高、高利息、债务负担过重而导致暂时流动性不足，对这种情况的债 务人，债权人可以采取债转股、引入并购基金、说服原股东出让部分股权、冻结 债务、注入新的流动资金等重组方式，由新的管理者接管企业权力，在营运管理 和财务上给予债务人支持与提升。但由于盘活重整涉及复杂的金融、法律、税务 等知识和技能，需有熟悉整个交易流程的专家作支撑，稍有不慎，投资者极易陷 入“泥潭”成为“冤大头”，或与债务人引发新的纠纷，如果投资者自身团队准备或 能力不足，建议慎重采用。09转让债权如果资产包户数较多，或分布地区较分散，自身团队难以消化的，或者有新 的投资机会拟尽快回笼资金及腾出人手接手新项目的，可以考虑将资产包拆解为 小包或个案，通过营销人才或外聘合作伙伴挖掘潜在债权人接盘（如何挖掘请参 考干货之二的内容）；另外，也有不少主动找上门的投资者。适宜以转让方式处 置的债权包括：未掌握价值较大财产的项目，司法处置难度很大或处置时间很长 的项目，自身团队在该地区人脉、资源较薄弱的项目，债务人很有背景且对抗性 很强的项目。10资产证券化这是一个说不容易做也很难的处置办法，受制于法律、税务和市场接受程度。 目前只有国有银行及四大AMC才有办法操作，民间债权人就不要掺和了。H申请强制清算对于怀疑债务人的股东（开办单位）、实际控制人有转移债务人财产的行为、 且该等人员有足够还债能力的案件，或者认为债务人的股东不会配合法院清算且 该等股东有偿还能力的案件，考虑到申请破产清算的时间较长，债权人可以向法 院申请对债务人进行强制清算。对此，最高人民法院有一个专门的文件关于审 理公司强制清算案件工作座谈会纪要。12申请破产清算对于债务人的财产已经被另案抢先查封、而首封法院又按查控顺序分配执行 款、预估己方难以受偿的案件，或者债务人恶意转移或处分财产（恶意抵押、恶 意单独清偿）、难以行使撤销权或代位权的案件，或者认为债务人账目混乱、存 在公款私存或关联人侵吞公司财物嫌疑或怀疑债务人对关联人有大额应收债权 的，或认为债务人会担心进入破产程序暴露黑幕的案件，或债务人本来还有重整 盘活的机会但其过于嚣张拒不配合的案件，如此各种，债权人应敢于申请债务人 破产加以胁制，置之死地而后生，大破才能大立。13申请追究刑事责任这是追债的终极法律手段，债权人走投无路的时候，可以根据已掌握的事实 和证据，向司法机关举报要求追究债务人或相关人员的刑事责任，可以应用于追 债案件的相关罪名。不良资产处置的法律风险有哪些1债务追索债务追索是债权人依法享有的向债务人追索债务的权利，它具体又包括主债 权从债权和债权人的其它权利三个方面：1、主债权是指依照法律规定债权人应当向借款人主张的权利，具体包括原 债权银行向借款人发放贷款中未偿还的全部贷款本金和利息及我们接收后的孳 息在实际工作中。一般来说，不良资产的主债权是比较清晰的。但也存在不明确的情况，如由 于工作疏忽和对国家利息政策掌握不一致等方面的原因。债务人和资产公司，在债务本金和利息的计算上可能产生不一致，这就要求 我们依法正确主张债权本金和利息，另外还有一种特殊情况。就是由于债务人体制改革合并重组等多方面的原因，债务人的法律主体可能 发生了变化，如债务人被主管部门撤消而未进行清算。2、从债权它具体主要包括保证债权抵押债权质押债权三种，其中抵押债权 和质押债权在债务追索中的法律性质相近。所谓保证债权，是指设定了保证担保，债权人可依法向保证人主张权利的一 种债权按照国家法律规定，保证人应当在合同约定的保证期限内依约承担保证责 任否则，就构成违约，就要承担相应的违约责任据此：（一）我们应当在合同约定的保证期限内向保证人及时主张权利，否则，就 会失去保证合同效力，就不能依法追究保证人的保证责任。（二）债权人应当在法律规定的诉讼时效期限内向保证人及时主张权利，否 则，就会失去诉讼时效，就会得不到法律的保护。（三）对保证合同无效的保证人，也可依法追索其相应的赔偿责任此外，在 对保证人的债务追索过程中，也要注意债权主体和债权金额的确定问题。所谓抵押（质押）债权，是指在债权上设立了抵押或质押担保的债权一般来 说，提供债权抵押或质押的是债务人自己，有时候也有第三人提供抵押品或质押 品的情况。3、其他依法应当承担债务的责任人如根据国家有关法律规定，股东或投资 人应当在其出资或约定出资的额度范围内对外承担民事责任。因而在股东或投资人出资不实或出资后抽逃出资的情况下，债权人可依法向 股东或投资人追索相应的连带责任又如承担验资责任的会计师事务所。根据国家有关法律规定，会计师事务所应当对其验资的注册资本的真实性负 责，在资产处置工作，若发现会计师事务所存在虚假出资或验资不实，可依法追 究其相应的赔偿责任。2资产处置方案资产处置方案是资产公司在债务追索的基础上制定的资产处置具体措施目 的在于对不良债权进行依法处置，以最大化的收回国有资产资产公司制定资产处 置方案应当注意以下几点：1、资产处置方案采取的资产方式，必须是国家法律规定可以采取的资产处 置方式。根据国家有关法律规定，资产管理公司可以采取的资产处置措施主要有:债务重组以物抵债债权转让或出售拍卖招标租赁债转股资产证券化上市推 荐与承销诉讼破产清算等。由此可见，国家授予资产管理公司的处置手段是很多的。可以说，凡依法可采取的资产处置方式，资产公司都可以采取，但资产公司 在采取某种具体资产处置方式时，应当注意不得违反国家有关法律规定，否则就 是违法，就会影响资产处置工作的顺利开展，并可能承担相应的法律责任。2、资产处置方案的审批程序必须符合国家有关规定根据国务院和财政部有关文件规定，资产管理公司是国家赋予专门处置银 行不良贷款的金融机构，依法享有自主经营管理权，因而资产管理公司处置不良 资产，依法享有独立审批权，一般不须报其他部门审批。根据资产处置工作开展需要，资产公司可将国家赋予的资产处置审批权对其 分支机构（办事处）进行授权资产公司对分支机构（办事处）进行授权应当注意 以下两点：一后资产处置收购债权损失额超过500万元的不得进行授权，而必须报公司 审批；二是各分支机构（办事处）必须在公司的授权范围内开展资产处置工作，否 则就是违法，就要承担相应的行政责任经济责任和法律责任。3、资产处置有关协议必须符合国家有关法律规定一是资产公司进行资产处置必须签订有关协议或合同；二是资产公司与有关当事人签订的协议内容必须符合国家合同法担保法公 司法等有关法律规定，符合国家关于资产公司处置不良资产的有关法律政策制度 规定；三是根据资产处置开展需要，可授权有关负责人根据资产处置委员会和有权 审批人审批确定的内容对外正式签订资产处置协议由于协议签订是资产处置最 后的也是最关键的环节。为避免合同签订中的法律风险，建议对外正式签订资产处置协议（合同）， 应先经法律专业人员进行法律审查，以确保协议（合同）的合法性。不良资产清收处置的法律合规风险和防范对策摘要：银行业是金融体系中的主体，其经营份额占金融业的90%,不良资 产严重影响银行业金融机构资产正常流动，阻碍银行业金融机构转轨建制。银行 不良资产比率过高是破产危机的主导性原因。1980年后，由于银行不良资产比 率过高引发金融问题占60%以上，解决我国银行不良资产处置问题非常迫切。随 着金融全球化趋势，防范金融风险是全球关注的问题。我国加入WTO,按照金 融服务协议要求,逐步开放银行业市场。不良资产造成银行业金融机构负担加重, 不利于应对入世挑战。总结银行业金融机构不良资产清收处置方式，揭示存在的 法律合规风险点，提出防范法律合规风险的措施很有必要。关键词：不良资产清收处置;法律合规风险;防范对策近年来随着我国宏观经济周期性放缓，银行资产质量迅速承压，不良贷款率 不断上升。在不良风险持续暴露形势下，传统处置手段难以对不良资产进行高效 化处理。金融业是现代经济的核心，成为衡量国家总体实力的重要因素。商业银 行是金融体系的重要部分，不良贷款率决定银行竞争力，过高的不良贷款率影响 银行的正常运营，暴露出金融系统风险隐患。对商业银行不良资产处理不当会导 致更大的金融危机。随着全球经济复苏，国内资本市场发展，商业银行进入高速 发展时期，银行不良资产率呈上升趋势，传统不良资产处置手段难度加大，必须 摆脱传统思维，创新不良资产处置模式，缓解商业银行严峻的资产质量状况。一、银行不良资产清收处置概述中国资产评估协会定义金融不良资产是银行持有次级可疑损失类贷款，金融 资产公司收购金融不良债权。中国对不良资产关注主要集中于银行业产生不良债 权，不良资产是经济主体投资经营中不能实现预期收益的资产，反映社会资源的 低效配置，具有低收益、加速贬值等特点。银行资产包括现金与存放同业、银行 贷款等资产项目。资产陷入流动性危机称为不良资产。央行对银行业推行贷款风 险分类前，对不良资产管理认定根据预期和呆账分类方法。（一）不良资产处置原则不良资产处置是商业银行依法利用各种方式对不良资产回收管理，实现收益 最大化。不良资产清收处置必须遵守法律法规，真实客观反映不良资产分类调查 等环节工作。不良资产处置要坚持快速处置、市场化、公开化等原则。不良资产 处置导致银行利润受损，处置行为对不良资产掩盖拖延加剧未来处置难度。由于 处置不及时及市场风险等系列因素，引发扩大不良资产损失。为减少处置中受到 干扰因素应遵循快速处置原则。不良资产占金融类不良资产比重大，依靠银行体 系内部传统呆账核销难以化解。不良资产处置需要运用财会管理等各方面专业知 识，需要与拍卖行、律师所等保持高度专业化合作，对银行专业性提出要求。通 过设立专门清处机构才能达到效益最大化。（二）商业银行不良资产处置方式商业银行不良资产处置中普遍应用方式包括催收、债务重组、代账核销等。 诉讼追偿是商业银行向管辖法院起诉，向债务人进行追索行为。催收方式是商业 银行通过直接催收，向债务人发出催收函、电话催收等。债权转让方式是商业银 行在合法基础上，将债权转让给资产管理公司的行为。债务重组方式是商业银行 通过与债权人达成修改授信偿还安排协议，对借款金额、还款方式等合同要素调 整行为。以物抵债方式是商业银行与担保人或经法院裁决，以实物资产抵偿银行 债权行为。呆账核销方式是商业银行对符合财政部认定条件资产停止资产负债表 内核算，保留追索权行为。国家立法机关对不良资产清处工作制定完善的法律， 体现保护商业银行合法权益，维护社会稳定的目的。二、银行不良资产清处中法律合规风险（一）不良资产转让处置法律风险针对商业银行不良资产转让，各家银行内部制定行政规章，外规包括不良资 产处置引导等。外部规范文件具体操作性规定少，导致操作中有较多弹性空间。 内部规范性制定文件对零星转让涉及较少。随着单户转让数量增加，造成相关操 作人员及各级领导思想不统一，易触发合规风险。对不良资产处置造成影响。不 良资产转让中对投资者影响实施是关键，零星转让往往需要商业银行人员进行营 销招商，进行不良资产招商会涉及到价格问题，如何掌握推介披露信息尺度，如 何防范利益输送嫌疑等到的风险是需要解决的问题。不良资产转让中关键问题是 如何进行定价，不良资产清收诉讼前无法准确预知清收金额，债务人偿债能力难 以预知。测算公式存在较多人工调整因素，如何议定转让价格存在较大难度。（二）商业银行债务重组处置不良资产风险商业银行对不良资产处置是我国经济体制改革出现的新情况，处置措施缺乏 完善监督机制。商业银行对不良资产处置存在法律风险，表现为专业度缺乏放弃 应有权利;因处置方案不符合相关法律导致资产处置不当。协议型债务重组依赖 于合同法的完备，易产生法律风险。我国合同法不成熟推升法律风险的产生。如 商业银行参与启用债务重组设置很多障碍等，商业银行运用债务重组处置不良资 产涉及法律风险包括专业人才缺位风险，处置抵债资产风险等。国有银行对不良 资产债权转让时受让方主体资格存在法律问题，当下法律框架对受让方能欧服向 金融机构转让债权存在空白。商业银行在接受抵债资产后，急需具备专业知识高 端人才运作资产，专业人才缺乏为商业银行带来业务运作风险。三、商业银行处置不良资产法律风险对策不良资产处置涉及到国有资产安全，关系到商业银行文件运营。法律风险存 在使得债务重组不能化解商业银行不良资产风险。为契合经济体制改革，确保商 业银行良性运营，建议商业银行加大不良资产成因分析，立足前瞻角度引入不良 资产处置方式，银行系统及其他相关行业共同努力，建立部两侧处置监督机制， 处理好不良资产处置与银行风险管理关系，共同构建适合不良资产重组操作的法 律环境。（一）加强商业银行内部控制商业银行不良资产处置要加强内部控制，建立数字普惠金融体系，优化贷后 管理机制，加强小微企业贷款管理。小微企业经营风险具有动态性，商业银行在 向小微企业发放贷款前要加强市场调查，涉及到企业所在行业、企业经营能力等 方面，结合企棠经营状况等指标综合评价企业信誉度，把贷款数额定位在合理范 围内。针对企业不良资产可以运用大数据优化分析管理系统，通过大数据运用高 效覆盖不良资产管理数据采集，有效落实不良资产风险管理措施。大大数据分析 功能运用有效把控操作风险，减轻信贷人员工作量，提高小微企业不良资产处置 效率。使企业不良资产流程集约化，保障商业银行信贷业务稳定发展。（二）完善外部政策银行不良资产处置外部政策完善，要建立地区普惠金融支持机制，深化定向 降准政策。央行实行定向降准政策，是对货币政策的创新，精确将商业银行信贷 资金引入小微企业贷款，要深化定性降准政策。提高商业银行资金流动性。地区 普惠金融支持机制要实行财政补贴政策，定向减税制度，地方政府可以出台定向 减税政策，引导隐含贷款资金流向三农等需要扶持的产业。当地政府可以对小微 企业贷款达到要求商业银行实行财政补贴，帮助社会融资规模平稳增长。针对金 融借贷信用风险，可以建立健全诚信档案管理，需要政府部门与金融企业有效建 立，政府部门牵头制作标准模板，鼓励企业积极参与诚信档案建立，有效提高金 融风险管理能力。(三)改进不良资产处置方法不良资产清收处置要加强合作推动法律诉讼，加大力度推进贷款重组，重视 做好不良资产清收工作。开展不良资产清收行长负责制等级制落实不良资产处置 违规问责要求，问责结果与行长薪酬挂钩，领导班子要加强督导，对清收重点项 目亲自参与。合理制定推进时间计划，尽早推动清收工作落实。加强清收队伍是 清收工作成功的关键。几次薜单位在清收队伍选人方面严格把关，面对商业银行 当前不良资产风险加大形势，选拔清收能力强的人员组织团队，对整体任务计划 完成影响较大的分行清收。基层支行要根据管理不良资产，将匹配任务指标给清 收团队合力分配，在不良资产请收管理做到岗位分工明确。四、结语随着经济市场的变化，国内金融业受到负面影响。一些企业无力偿还银行贷 款导致破产，增加商业银行的不良资产。不良资产率高对商业银行产生重大冲击, 导致商业银行无法实现正常支付，资产流失使得银行业务能力下降。要重视不良 资产处置，通过查明债务信息，做好资产分类等方式，减小银行不良资产产生损 失。本文分析商业银行不良资产现状，总结银行不良资产增量高的原因，分析银 行不良资产处置法律合规风险，提出银行不良资产清收处置法律风险规避对策。参考文献：1徐巧红.商业银行信贷不良资产成因及应对之策J.福建金融，2020 (12)： 66-69.黄光敏.试论银行不良资产清收处置的法律合规风险及其风险防范J.全 国流通经济，2020 (21)： 153-154.引邱晟.资产管理公司金融不良资产包处置分析D.江西财经大学，2020.