合伙之道与术之十五：事业合伙制分红与退出之富安娜股权激励四千万索赔案（研发费用资本化与研发费用支出化竞业禁止与竞业限制四种退出）.docx

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1、合伙之道与术之十四：事业合伙人制落地五步法之免费送股遭遇千万退股前面几篇我们讲了事业合伙制落地的前三步：企业估值、选拔和出资；也就是企业引进合伙人时，需要打算出让多少股份、按什么价格，对合伙人资格要求是怎样的，如何发现和选拔优秀的合伙人；合伙人以什么样的方式进入，是现金、技术、资源还是其它方式；在此基础上是未来合伙人分红收益如何计算和发放，合伙如何退出；也就是我们本篇要讲的分红模式及退出模式；一、分红模式通常分红模式有很多种，有别于传统的雇佣模式激励体系的工资+提成+奖金+福利。海底捞就是这样干的，据说每个月拿出利润的5%交给店长进行分配。还有的是约定完成业绩指标后进行分红，比如永辉超市。可采

2、取虚拟股分红及资产增值权收益模式、实股注册模式的共同出资分利润模式、内部员工成立普通合伙企业，内部约定分红比例和经营机制；项目合伙机制及项目跟投机制等，如万科的合伙人制度。一般来说企业分红等于就是净利润，如果按净利润来分红，可能发生财务舞弊问题，因为净利润的调剂手段很多，例如研发费用是可以资本化支出,也可费用化支出，可见对资本化支出和费用化支出的判断，对利润核算是存在一定影响的。尤其是对于医药企业、高科技企业这个研发密集型公司，研发支出金额巨大。如会计处理不符合实际情况，则会对企业的利润产生重大影响，甚至扭亏为盈。如：某公司2018年营业收入为320万元，研发费用出支出为120万元，公司按照项

3、目对研发支出进行归集，研发支出中主要包括人员工资60万元、材料食用40万元、设备折旧20万元；费用化/资本化利润表摘要费用化/万元资本化/万元营业收入320320研发费用120120其中：费用化12040资本化一80无形资产摊销（分5年）一-16费用化的税前利润200资本化的税前利润一264企业所得税（15%）3039.9净利润170224.4公司研发费用资本化对税费及当期利涧的影响公司如果将研发费用支出化，那么其税前利润=320-120=200万元；如果将研发费用资本化，其税前利润则=320-40-无形资产摊销16=264万元，可以看出公司把研发费用（总计120万元）中的80万元资本化了，即

4、2/3资本化了，一般研发费用资本化后会以无形资产列示，那么这就涉及无形资产的摊销问题了，无形资产摊销分5年，每年16万元，可以调增54.4万元（224.4T70）利润！资本化和费用化，涉及许多主观判断，经常被用作企业“操纵利润”的方式之一，这些都会影响合伙的激励效果！二、退出C退出是合伙制度设计的重中之重，大部分的纠纷集中在退出环节，请神容易、送神难。合伙伊始，即要想到分手，先小人后君子。退出的最高形式是退股，即退出在工商注册的实股，这比离婚更复杂，离婚只要约定好财产归属、儿女抚养等问题，到婚姻登记机关办理手续就行了，不愿意离婚的可以走法律程序，但股东退股，如果没有提前约定清晰的话，退出时就很

5、麻烦；退出的最高境界是聚一团火，算是满天星。退出通常有4种类型：正常退出、非正常退出、淘汰退出、资本规划推出；资本规划退出作正常退出退出的网肿类型正常退出与非正常退出，这是重点讲的内容。退出还会涉及触动条款及回购价格，税务成本等；S4*bI情膨公司战略调整等原因导致成员或离职由公司第大股东或辞职合伙企业的GP按照正常丧失劳动能力USII，TJ1.t-F11Jf*冷资产与最近轮估退出死亡fft50%.并孰高离站者回购失职或渎职、收新业网扣、营业h界、泄就公司商业机密、侵占或挪用公M资产土耳出现术火质盘及安全M故,给公司造成严肃经济投失及声悌损失,Il本人滑为匕要货任人本人或亲属（包括配，、子女、

6、父母、兄弟、如妹等）开设相同或相近业务的公司述反国家法情法规并依法被法院判刑由公M第大股东或合伙企业的GP以原入股本金7o%m购.如给公司造成损失的,侦从入股本金中扣除应神偿公司损失的金隗正常退温和IiE常退出比较对于非正常退出，大家要特别注意退出协议的措词。例如某公司（注：注册资金为100O万元，已全部实缴，有甲乙丙三名股东构成，分别出资500万、300万、200万）的退出条款：股东如触犯刑律被法院判处一年以上有期徒刑时,其他股东将按各自持股比例在15日内回购其全部股份，回购价格为其出资额。但问题来了，丙股东被法院判处三年有期徒刑，其原投资为200万元，但是此时公司发生亏损500万元，净资产

7、剩余450万元，请问你公司退给丙股东的200万元还是90万元（450X20%）,所以对于非正常退出，行文一定要严谨。例如可以用类似的语句：退出以本人出资额与公司最近一个月末账面净资产为依据，取两者孰低者。1、以非正常离职（案例）富安娜（002327,SZ）4000万元股权激励索赔案2007年6月，富安娜制订限制性股票激励计划，以定向增发的方式向激励对象发行700万股限制性股票，用于激励高管及业务骨干。2008年3月为了配合IPO进程，富安娜终止上述计划，并将所有限制性股票转换为无限制性的普通股，同时，与持有原始股的余松恩、曹琳等人协商签署了承诺函。双方在承诺函中约定：持有原始股的员工“自承诺函

8、签署口自公司上市之日起三年内不以书面的形式向公司提出辞职，不连续旷工超过7日，不发生侵占公司资产并导致公司利益受损的行为，若违反上述承诺，自愿承担对公司的违约责任并向公司支付违约金。2008年7月至2009年9月，余XX、周XX等部分非创业股东在持有富安娜原始股的情况下，先后向富安娜提出辞职申请，并跳槽至富安娜主要竞争对手之一的水星家纺。2009年12月30日富安娜成功登陆深圳中小板。2012年12月26日。富安娜对李XX、周某XX等26名自然人股东就承诺函违约金纠纷一事，向深圳南山区人民法院提出民事诉讼，要求判令26名被告分别赔偿违约金，累计达8121.67万元。2015年1月19日，深圳市

9、中级人民法院做出终审判决，16名离职骨干员工赔偿老东家富安娜违约金3230.52054万元及相应的利息。此前，该系列案的首案已于2013年12月结案。被告曹某被判支付汪娜违约金189.885696万元及相应的利息，包括庭外和解的三名被告同意支付619万元在内，富安娜累计获赔超过4000万元。深圳中院审理认为，富安娜限制性股票激励计划不违反法律强制性规定，是合法有效的；这种股票激励计划有利于增强公司经营团队的稳定性及工作积极性，增进公司与股东利益，该股票激励计划终止后，富安娜采用由激励对象出具承诺函的方式继续对激励对象进行约束，体现了激励与约束相结合的原则；承诺函对提前辞职的激励对象所能获得的股

10、份投资收益予以限制，并不违反公平原则，是合法有效的。深圳中院认为，各被告在富安娜上市后三年内离职，离职承诺函约定的对其股份投资收益进行限制的条件已经成立。各被告应依约将被限制的部分收益（即违约金）返还给富安娜公司。2、违反竞业禁止的退出（案例）总经理违反竞业禁止义务，赔偿食品公司8万元。2011年宋某受聘担任食品公司总经理期间，委托案外人设计公司代为申请注册商标，因操作不当，致使设计公司取得商标后据为己有。2012年宋某以父亲及设计公司董事长樊某设立商贸公司亦销售香肠，其中宋某持股30%,宋某父亲持股50%。2013年，食品公司解聘宋某。2014年食品公司诉请法院判令宋某在职期间从商贸公司取得

11、收入约20万元归食品公司所有。上海二中院认为：1）依公司法第148条、第149条规定，董事、监事、高级管理人员应遵守法律行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务，如若利用职务便利为自己和他人谋取属于公司的商业机会，自营或为他人经营与所任职公司同类业务的，违规所得收入收归公司所有，给公司造成损失的，应承担赔偿责任。2）本案中，宋某受聘担任食品公司总经理，全权负责加工、销售香肠制品等公司业务，然后其在任职期间，另行与其父亲及案外人樊某共同设立了同业竞争的商贸公司。另需说明的是，宋某与父亲合计持有商贸公司80%股权,故宋某称其并不参与商贸公司的经营决策，亦从未获利，有悖常理。3）商贸公司另一

12、股东樊某同时系设计公司法定代表人，自设计公司曾在，宋某担任食品公司总经理期间受托为食品公司代为申请香肠品牌的注册商标，但设计公司最终将该品牌据为己有。宋某对此未提出异议或采取相应措施。基于此，结合一般的商事规律及公序良俗，可推定宋某利用职务便利及商贸公司谋取了本属于食品公司的商业机会，并为商贸公司基于与食品公司同类业务，违反公司法中高管忠实、勤勉义务，损害了食品公司利益，并使自身获利，故应承担相应法律责任。因此判决宋某赔偿食品公司8万元。竞业禁止以竞业限制是有区别的，支业禁止竟业限制定义是用人通位对员工采取的以保护是指用人电位对负仃保守用人推位商业秘密的共商业秘密为目的的种法律指劳动齐,在劳动

13、合同、知识产权权利订房协议施,是根据法律规定或双方约定.或技术保率协议中约定的竟业取制条款,即劳在劳动关系存续期间或劳动关系动者在终止或解除劳动合同后的定期限内不结束后的定时期内,限制并禁得出生产同类产品、经菅同类业务或在仃其他il:ML在本单位任职期间同时橐竞争关系的用人单位任职,也不得一己生产与职业务竞争电位.原通位有竞争关系的同类产M或经营同类业务.而象公司旅小、高级管理人员负有保密义务的劳动者.可以包拈献力、高级管理人员讣偿法定义务,不能约定解除,不制约定义务.企业建反竞业协议承诺未支付补偿，要支付补偿劳动并可以的除：离职埼必须补偿,按劳动并此前正常1：资的2O%5O%支付补偿金年限任

14、职人员.只嬖未离职就自适黑职人员,对员I：的限制为离职2年以内用电业续H及觅业限制的M别重要的事要重要的是要梳些人是高管；除了公司法规定的总经理、副总经理、财务负责人、董事会秘书，也可以在公司章程中规定其他人为高管，例如总工程师、人力资源总监和研发总监等人，这样就能适用竞业禁止的相关规定了。竞业禁止和竞业限制的区别如下：此外在退出当中有几个常见问题，有必要进一步思考：1）能否按年限退出？2）有利润无现金如何退出？3）股东离婚，一定触发回购机制吗？4）股东意外死亡或触犯刑律，如何退出？5）退出清算时，以账面净资产为标准，还是以当下估值为标准。6）退出时的个人所得税或企业所得税，由谁来交？7）签妥退出协议后反悔，拖着不去工商办理变更手续怎么办?