本书案例中人名均为化名]诉某公司丢失人事档案赔.docx

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1、本书案例中人名均为化名。诉某公司丢失人事档案赔王华德诉某公司丢失人事档案赔偿案【题记】某用人单位将职工王华德辞退后，又将其人事档案遗失，王华德一怒之下将该公司告上法庭。然而，此前的司法实践鲜有劳动者胜诉的判例。法院将如何审理这起案件？读完本文，答案自见分晓。【案件详情】一、无故被辞王华德原是北京市东城区房屋土地管理局某下属工程队的正式职工，因与其部门领导存在个人恩怨，1984年被该工程队无故除名。被辞退后该单位并未根据有关规定将他的人事档案转出，导致王华德一直找不到合适的工作，没有固定生活来源，不能缴纳社会保险，甚至不能享受低保待遇。多年来，王华德一直找该工程队解决问题，由于该工程队历经撤销、

2、合并等历史变迁而被并入某建筑公司，历任领导均互相推诿，致使王华德不能遂愿。这件情况一拖就是二十多年，王华德也由当年家里的顶梁柱熬成了白发苍苍的老人。眼看自己已迈过古稀之年，说不定哪天就被阎王爷召唤过去了，但是现在连自己的身份都没有搞清晰，王华德觉得特别不甘心。无奈之下，王华德决定要拿起法律的武器向自己曾经的单位讨个说法。二、委托律师2006年1月，王华德慕名找到我要求为他代理这起案子。经初步熟悉案1本书案例中人名均为化名。情，我感受这个案子很棘手。首先，正如王华德自己所说，工程队历经撤销、合并等变迁而被并入某建筑公司，当年的档案确实很难查找；其次，按照现行民事法律的规定，民事案件的诉讼时效通常

3、为两年，假如存在法律上认为能够中止、中断时效的理由的，能够延长时效，但是最长不得超过20年，这还是对普通民事案件来说的。至于劳动争议纠纷，根据有关劳动法规，务必在提起诉讼之前先向用人单位所在地的劳动争议委员会申请仲裁，申请仲裁的时效只有60天（自争议发生之日起计算）。而本案中王华德被其单位除名已达22年，不管适用哪个法规都远远超过了法定的时效期限！但是，望着这个对法律充满了期望的老人，这样冷冰冰的话我实在不忍心说给他听。无奈之下，我把陪同他前来的家属叫到隔壁的谈话室，与盘说出了我的顾虑。不料，王华德的几个子女随即表态：“贾律师，您放心，不管这个案子办到什么程度、结果如何，我们绝不可能埋怨您！我

4、们只是为了讨个说法，让老人离世前不留下遗憾。您就大胆地办吧！”话尽管是这么说，但我明白一旦接下这个案子我肩上的责任该有多么重！然而，当事人正是有了难处才会找律师的，假如这样的案子不能接、那样的案子不能接，那么还要我们律师做什么？为民请命、为民解忧难道不是律师的使命吗？想到这里，我毅然接下了这个结果难料的案子。三、档案丢失首先，为熟悉决时效问题，我起草了一份律师函向王华德原先的单位正式发出，要求查找王华德的人事档案。不久，该函件被退回，原因是查无此单位。无奈之下，我只好找该单位的上级主管部门一一东城区房屋土地管理局。但是，经向有关部门熟悉，因体制改革的原因，原东城区房屋土地管理局已经分家，现在是

5、两个部门一一东城区房屋管理局与东城区国土资源局。为了查明真相，我又分别向这两个部门发函要求查找王华德的档案。不久，东城区房屋管理局档案管理人员打电话告知我：因时间太久，王华德的人事档案已经无法找到。听到这个不算太乐观的消息，我头脑里依然出现出一丝光亮：只要有了正式答复，不管其内容如何，时效的问题就能够解决了！因此，我马上询问，能否给我一份书面答复，以便我给当事人一个交代。得到的答复是：能够。事不宜迟，我马上放下手头的工作，以最快的速度赶到该局，拿到了这份书面回复。然后，我随即代理王华德向东城区劳动争议仲裁委员会提出了仲裁申请，要求裁决东城区房屋管理局赔偿因遗失王华德的人事档案而给其造成的经济缺

6、失18万元。三日后，东城区劳动争议仲裁委员会以“请求的事项不属于本委的受理范围”为由驳回了王华德的申请。四、对簿公堂怎么办？刚刚燃起的希望之火又一次熄灭了。然而，我还是不服输。俗话说：东方不亮西方亮。根据最高人民法院的有关司法解释，对劳动争议仲裁委员会出具“不予受理”的书面决定的，当事人能够向所在地的人民法院提起民事诉讼。但是，还有一个至关重要的问题没有解决：王华德要求用人单位赔偿经济缺失的法律根据是什么？起诉后，法院能否支持我方的请求？事实上，类似于王华德这样的情况并不罕见。档案被遗失后，当事人上访者有之，起诉者有之，但最终能解决问题的实在是寥寥无几。媒体曾有报道，北京市海淀区有位下岗工人，

7、为档案丢失一事整整与其单位打了20年官司，最后还是不了了之。对这个问题，我认为：既然用人单位因自己的原因将职工的档案遗失了，导致劳动者无法正常就业、办理保险，那么这个过错所引起的法律责任就应该由单位来承担，不应当将缺失转嫁到无辜的劳动者身上。尽管这个问题目前尚没有明确的法律规定，但是这一推论是符合民事侵权的法理的。恰恰就在我为这一问题冥思苦想的时候，一个重大的转机出现了。2006年7月10日，最高人民法院经审判委员会第1393次会议讨论，通过了最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）。该解释第五条规定：“劳动者与用人单位解除或者者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动

8、合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”这个司法解释的出台，关于近乎山穷水尽的王华德来说，无异于雪中送炭。因此，我为王华德撰写了诉状，到东城区人民法院正式立案并要求东城区房屋管理局赔偿经济缺失。五、法庭廛战案件很快就开庭审理了。但是，作为被告的东城区房屋管理局向法庭答辩：王华德原先所工作的单位不是我局，而是我局下属的XX房屋维修公司，该公司是具有独立法人资格的民事主体，其法律责任不应该由我局承担。这样的答复实在出乎我的意料。由于仅仅在一个月前，被告给我的书面答复并

9、没有提到这个房屋维修公司，难道就在这一个月时间里突然冒出了这么一个公司？根据中华人民共与国民事诉讼法（下列简称民事诉讼法）的证据分配原则，我要求被告提供支持其说法的书面证据。由于通过20多年的岁月变迁，其内部的管理关系太复杂了，要我方去查证这些问题并向法庭出示证据，显然难度要大得多。对我提出的合理要求，对方无奈，只好提供了该房屋维修公司的营业执照复印件与工商登记的变更档案。拿到这些证据，我依法撤回了对东城区房屋管理局的起诉，当天又返回东城区劳动争议仲裁委员会，对该房屋维修公司提出仲裁申请。仲裁委员会当然还是不予受理。那么，看起来下一步的工作就简单了：持仲裁委员会的“不予受理”告知书向法院起诉不

10、就行了吗？但是，新的司法解释规定的生效时间是2006年1（）月1日，假如立案时间选择的太早，法院开庭时假如该司法解释尚未生效，那么我方的请求岂不成了望梅止渴？我方拿到仲裁委员会裁定的时间已经是2006年9月17H,按照中华人民共与国劳动法（下列简称劳动法）的有关规定，务必在15日内向人民法院起诉，否则法院将不予受理。而这个期间的届满时间是10月2日，由于国庆放假一周，根据中华人民共与国民法通则（下列简称民法通则）的规定期间届满的最后一天是法定节假日时，能够顺延到节假日后的第一个工作日。为此，我与当事人商议后，我们的立案时间特别选择了10月8日这个吉祥的日子，由于法院上班的第一个工作日是10月8

11、日。案件于2006年1()月底开庭审理。被告XX房屋维修公司辩称：王华德的档案早在辞退的当年就已经转到其户籍所在地的街道办事处。我方要求对方提供证据，对方当然无法出示该证据，由于早在立案之前我就跟该街道办事处联系过，该办事处根本没有见过王华德的人事档案。六、法院判决东城区人民法院审理后认为，作为王华德的原用人单位的某局工程队将王华德辞退后，理应将其档案依法转往有关部门，但由于其工作失误，导致王华德的档案丢失，该工程队应当赔偿因此给王华德造成的有关经济缺失；XX房屋维修公司虽不是王华德的直接雇佣单位，但它承接了王华德原用人单位的权利与义务，那么，该经济缺失就应该由XX房屋维修公司来承担。为此，东

12、城区法院于2006年11月7日就本案作出判决：(1)被告某建筑公司于判决生效后7日内赔偿原告王华德155000元；(2)驳回原告其他诉讼请求。本案宣判后，双方当事人及其代理人均未提出上诉。2006年11月10H,劳动午报以本市档案索赔第一案尘埃落定为题对本案进行了报道。律师说法人事档案是劳动者求职、就业、办理社会保险、享受退休待遇的重要凭证。档案记载的内容及其存在的状况对劳动者的生活具有重大意义。企业职工档案同时也是国家档案的构成部分，所有国家机关、社会团体、企事业单位与公民都有切实保护档案的义务。用人单位与劳动者解除劳动关系后，应当及时将其档案移转到有关部门。中华人民共与国档案法与企业职工档

13、案管理工作规定对此都有明确规定。本案是一起因用人单位遗失职工人事档案而引起的索赔案。该类案件在现实中发生的数量委实很多，但因此引起的赔偿问题却没有有关法律根据支持，从而造成审理这类案件时，往往是因人、因地、因部门不一致而处理结果迥异：劳动仲裁部门认为不属于劳动争议的范围而不予受理，法院则以仲裁前置为由驳回起诉；此地法院认为是劳动争议，彼地劳动部门则认为应由人事部门处理不但当事人感到无所适从，即使法律专业人员也深感困惑，偶尔有法院作出判决，但其结果仍难免遭到有关人士的质疑。2006年7月底，最高人民法院公布了最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二），该司法解释关于指导我国的司

14、法实践能够说具有“破冰”意义，它第一次以司法解释的形式把档案移转问题明确纳入劳动争议的范畴，使审理这类案件的法官手中有了“尚方宝剑”。该解释自2006年10月1日起施行。案例二十八年前工伤索赔成功案赵国平诉某村委雇员人身损害赔偿案【题记】18年前，赵国平在生产队劳动时，不幸被崩瞎眼睛。18年后想起维权，有关法律人士却告诉他已超过时效。本案律师指点迷津，最终胜诉并获得十几万元赔偿。【案件详情】一、受伤赵国平是北京市郊区某村村民。18年前的一天，年方18岁的赵国平在生产队干活时被碎石崩伤了左眼。当时的村干部派人将赵国平送到市里医院治疗，花费医疗费数万元，并解决了住院伙食费与护理问题。但是，赵国平的

15、眼睛却无法复原了。因法律意识淡薄，多年来，赵国平从来也没有考虑过拿起法律武器进行维权。二、维权2008年8月，赵国平在看北京电视台的“法制进行时”节目时，无意中拿起手机给我打了一个咨询电话，一开口便说：“我是劳动争议方面的案子，情况已通过去18年了，都已经超过诉讼时效了，你看还是否具有办法解决？”我耐心地问清晰了案情，通过法理分析后告诉他时效没有问题。几天后，赵国平找到我所，要求与我所签订委托协议代理他的案子。赵国平告诉我，他之前曾经咨询过其所在的乡镇司法所与其他所的律师，这些本文发表于中国民族报2010年12月IO日的“法制周刊”栏目，2011年7月Il日上海法治报B04版“律师讲述”栏目、

16、2010年7月16日甘肃司法网的“律师工作”栏目进行转栽，人均表示超过时效了，起诉打赢官司的希望不大。看着他忐忑不安的样子，我满怀信心地安慰他：“请放心，这个案子不可能有问题，法律会还你公道的。”同意委托后，我所委托北京市一家司法鉴定机构对赵国平失明的眼睛进行了鉴定：结论为七级伤残。我方以此为根据，代理赵国平向其所在地的人民法院提起了人身损害赔偿诉讼。三、判决开庭时，作为被告的村民委员会也委托了代理人参与了庭审。双方围绕是否超过了诉讼时效问题进行了猛烈的辩论，最终法院采信了我方的观点，认为本案没有超过时效。据此，该法院判决村民委员会赔偿赵国平误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计14万

17、余元。判决后，赵国平认为判决认定的其误工费、精神损害抚慰金过低，又委托我代理其向北京市第一中级人民法院提起了上诉。二审开庭时，法院主持双方进行了调解。我向法庭阐述了赵国平在花季年华遭受伤害，对其以后的就业、婚姻等问题造成了很大的影响，其蒙受的精神损害不管用多少金钱都无法弥补的观点。我的发言深深地打动了村民委员会的领导，该领导当场表示认可我的说法。最终，二审改判村民委员会赔偿赵国平各项经济缺失共计17万余元。律师说法本案的关键问题是诉讼时效。赵国平的认识有个误区，认为人身损害赔偿只要超过一年就是过了时效，事实上不然。按照民法通则的规定，诉讼时效是从明白或者者应当明白自己的权利被侵害之日开始计算，

18、不是从案件发生之日，而且有中止、中断事由的，时效还能够延长，最长能够延长至20年。他的眼睛尽管通过了治疗，但是一直没有做伤残鉴定，诉讼时效能够从新的伤残鉴定之日起开始计算。律师选择的突破就在于委托法医作了一份伤残司法鉴定，从而起到了中断诉讼时效的作用，一个看似毫无希望的案子就这样在律师手里起死回生了。事实上，本案还涉及另外一个法律问题：赵国平与其村民委员会之间的关系是劳动关系还是劳务（雇佣）关系？假如认定属于劳动关系，就应当适用劳动法，根据当时的法律，其依法维权的时效只有60天，而且还需先到单位所在地的区/县级劳动争议仲裁委员会申请仲裁；假如认定属于劳务（雇佣）关系，则适用我国民法通则的规定，

19、诉讼时效为一年。本案里的村民委员会是农村村民的自治性组织，不是用人单位，其与赵国平之间不是劳动关系，这个问题司法解释已有界定。那么，本案只能适用民法通则的规定，能够不经劳动争议仲裁而直接向法院起诉。案例三错位的被告刘文宇诉朝阳区市政管理委员会劳动争议案【题记】农民工讨要工资案件，一直是近几年新闻媒体与社会关注的焦点，处理稍有失误，就会把当事单位推向社会舆论的风口浪尖。律师介入案件后没有采取冷泱、对抗的方式，而是从案件的诉讼主体这一程序问题入手，积极引导对方当事人进行理性维权。在对方遭遇败诉的情况下，律师没有落井下石，反而帮助其讨回血汗工资，促成了当事双方的与解，保护了社会的公平与正义。【案件详

20、情】一、政府机关当了被告2008年6月，朝阳区市政管理委员会接到了法院送达的传票，原因是有个四川地震灾区的民工把该单位告上了法庭，要求该委员会支付其劳动报酬两万余元。按说，拿出两万余元关于这个正处级行政机关来说并不是什么大事，况且眼下正值抗震救灾时期。但是，这个案子让管委会的领导感到蹊跷：我们单位的所有工作人员都是占有国家编制的，从来没有雇佣过民工呀，是不是告错了？办公室把材料转到了法务部门。作为该委员会的法律顾问，出庭应诉是我的分内职责。为了搞清晰案情，我驱车来到承办此案的朝阳区法院南磨房法庭。从办案法官那里，我拿到了该案原告所写的起诉书副本。原告诉称：我叫刘文宇，40岁，是一个来自四川省绵

21、阳市的农民。2000年，我随老乡一起来到北京打工。经人介绍，我受聘到朝阳区宣传教育服务中心工作并担任电工，负责维修、保护朝阳区迎宾路两侧的景观灯饰，每月工资1500元。到了2005年，该中心的齐主任告诉我们说我们单位已被朝阳区市政管理委员会接管，该委员会财务把工资发给齐主任后再由他转发给我们。2006年7、8月份，齐主任通知我暂时放假，等候朝阳区市政管理委员会安排工作。直到上个月，我找到齐主任索要一年零四个月的劳动报酬，他告诉我朝阳区市政管理委员会至今也没有把这部分工资划拨到他那里。为此，请求法院依法判决被告朝阳区市政管理委员会按约定支付我工资21000元、违约金5250元，合计26250元，

22、诉讼费由被告承担。二、律师介入进行维权我带着这份诉状回到朝阳区市政管理委员会，马上到办公室对刘文宇所主张的情况进行核实。办公室负责档案管理的工作人员表示，从来没有听说过这回事儿。通过与下属的十几个科室核实，终于从隶属于该委员会的一个叫市容景观中心的事业单位负责人那里查到了有关信息。原先，朝阳区在21世纪初确实曾存在过一个叫朝阳区宣传教育服务中心的机构，刘文宇所说的齐主任本是该中心的副主任，不属于在编人员。该中心唯一一个在编的是卢主任，他后来被调到朝阳区市政管理委员会担任副处级调研员。朝阳区宣传教育服务中心的工作职责之一是负责管理辖区内街道两侧的路灯保护，后来因朝阳区机构调整，这个机构被精简掉了

23、。原属于它的一部分工作内容被划归到区市容景观中心。但是，该中心并没有接管朝阳区宣传教育服务中心的人员，齐副主任自己成立了一个民营企业一一北京XX科技进展有限公司，同时自己担任法人代表。后来，区市容景观中心与北京XX科技进展有限公司签订了委托管理协议，把路灯保护的工作交给北京XX科技进展有限公司去完成，区市容景观中心每年向该公司支付劳务费十几万元。根据刘文宇所说的情况，他应该是北京XX科技进展有限公司的员工。熟悉清晰上述事实后，我代理朝阳区市政管理委员会向法院提交了答辩材料。我们提出，朝阳区市政管理委员会从未与原告形成过劳动关系，事实上根本不认识原告，更谈不上曾给其发放工资；但是，为了对原告负责

24、，表达“以人为本，执政为民”的精神，我单位愿意帮助原告查清事实，理顺其劳动人事关系，并为其提供索赔的证据。开庭那天，原告对我方的态度并不认可。但是，除了他向法庭出示的朝阳区宣传教育服务中心于2000年3月为其颁发的工作证外并无其他证据，因此，我向法庭阐述了我的代理意见：(1)原告与被告之间不存在任何劳动关系，原告主张的一年零四个月的工资也没有任何证据能够支持其说法；(2)假如原告主张属实的话，那么本案应是劳动争议纠纷而不是原告起诉的欠款纠纷，按照劳动法与最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释规定，劳动争议案件属于仲裁前置程序，即在向人民法院起诉前务必先通过用人单位所在地的区劳动

25、争议仲裁委员会的裁决。本案原告未通过仲裁而直接向法院起诉，法院不应当受理本案。现在既然已经受理了，那么应当依法驳回其起诉。三、原告撤诉另觅蹊径审判员听完我的意见后宣布休庭。三天后，法院给我打来电话告诉我，通过法官做工作，原告撤回了起诉。我刚想为这事松一口气，不料，一个星期后，朝阳区市政管理委员会又接到了区劳动争议委员会发来的通知。刘文宇又向劳动争议仲裁委员会提出了仲裁申请，要求：确认其与朝阳区市政管理委员会存在的事实劳动关系；裁决被申请人朝阳区市政管理委员会存在的事实劳动关系与其签订无固定期限的劳动合同。看着手里的这份申请书，我既为这位民工大哥因法律知识欠缺而反复纠缠感到无奈，同时又为民工们终

26、于明白拿起法律武器进行维权而感到欣喜，尽管这个武器使用的还不是那么熟练，以至于武器瞄向对手时经常出现偏差。没关系，让这个案子给他上一堂生动的法律课吧。四、以理服人取得胜诉仲裁案件开庭时，刘文宇没有到庭，而是委托他身怀六甲的妻子代理参加。刘文宇本人则回到了四川老家，维修在地震中损坏的房子去了。得知这一情况，我心里突然涌起一阵酸楚，我想，假如他告的是我本人，真不明白我能不能把这个案子坚持到底。然而，在这个案子里，我不是当事人而是被申请人委托的律师。律师的天职不是做慈善事业而是用法律手段保护委托人的一切合法利益。刘文宇的妻子杨小芬向仲裁庭陈述：关于被申请人朝阳区市政管理委员会在诉讼阶段的说法仍不认可

27、，申请人从未听说过北京XX科技进展有限公司，也未从该公司领取过工资，齐主任原先任职的原朝阳区宣传教育服务中心属于行政单位，他怎么会到一个公司当法人代表呢？轮到我方答辩，我除了向仲裁员表达曾经在诉讼程序中阐述过的意见外，还提出：（1）被申请人与申请人所说的朝阳区宣传教育服务中心没有任何隶属关系，也不存在业务关系；（2）自2006年8月以来，申请人从未向任何单位主张过权利，至今已经两年，早已超过劳动法规定的60天的仲裁时效。朝阳区劳动争议仲裁委员会经审理后认为，当事人有对自己主张提供证据的义务，而刘文宇提供的朝阳区宣传教育服务中心工作证，用于证明其与被申请人存在劳动关系，证据不足，本委不予支持。遂

28、于2008年9月23日作出裁决：驳回刘文宇的申诉请求。根据劳动法，双方当事人假如对劳动争议仲裁委员会作出的裁决不服，有权在收到裁决书之日起15日内向人民法院起诉。但是，刘文宇一方始终没有起诉。这个裁决当然就生效了。五、救助弱者拿到报酬按理说拿到这个结果，就表示我的努力得到了法律的认可。但我一想到刘文宇妻子在领到裁决书时那种失望、无助的眼神，我的心就禁不住发抖。我也是来自农村的外地人，尽管在普通人眼里，我已经迈入了城市白领阶层，但是我自己始终清晰：我骨子里面依然是个农民，城市的繁华与喧嚣始终无法拉开我与农民之间的距离。案件结束后，我把看到、想到的一切都向市政管理委员会领导进行了汇报，并提出了我对

29、这个案子的看法：既然区景观中心已经把劳务工程款拨付到了北京XX科技进展有限公司，他们不但不向自己的员工支付工资，反而挑动员工上访、告状，这样一个没有诚信的公司，市政管理委员会还有必要继续与它合作下去吗？值得欣慰的是，管委对我提出的问题进行了慎重考虑，最后由主管领导出面，向北京XX科技进展有限公司发出了最后通牒：假如不尽快支付民工工资，管委将不考虑续签以后的工程合同！半个月后，我打通了刘文宇的妻子留给我的电话，她告诉我，工资已经拿到了，一分也很多。她还说，政府没有欺骗我们，那个公司确实存在，我们告市政管理委员会确实不对，不好意思啊。律师说法本案是一起农民工向用人单位索要劳动报酬的案件，要紧涉及被

30、告的主体资格问题。劳动者向用人单位主张劳动报酬的前提是务必要与该单位存在劳动合同或者者事实劳动关系。劳动争议处理机关对该类案件的处理程序是先确定劳动关系是否存在，即先由一个独立的程序确认争议双方存在劳动关系，而根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释规定，这个问题的举证责任是由劳动者一方承担的。假如没有证据证明双方存在劳动关系，那么最终必定会导致劳动者一方败诉。这类纠纷一直是近几年新闻媒体与司法机关倾力关注的热点，处理稍有失误，就会把政府机关推向社会舆论的风口浪尖。律师介入案件后没有采取冷漠、对抗的方式，而是从案件的诉讼主体这一程序问题入手，积极引导对方当事人进行理性维权。在

31、对方遭遇败诉的情况下，律师没有落井下石，反而帮助其讨回血汗钱，不但保护了顾问单位的合法权益，也促进了当事双方的与谐，保护了社会的公平与正义，树立了政府机关的公正形象。案例四无效的董事长决定徐婷诉某国际公司停职并扣发薪金案【题记】合资企业的董事会作出一个决定，总经理徐婷认为损害了国家利益，因此将文件转交中方领导参阅，引起董事长强烈不满，一怒之下将徐婷免职，为此引发一场个高管与企业的对决。欲知女白领如何以弱胜强，律师为您讲述案情真相。【案件详情】一、董事会决议贷款中港清苑国际有限公司是20世纪80年代由北京艺联服务中心与香港华邦投资公司共同出资成立的一家大型合资企业。徐婷原是北京艺联服务中心的一名

32、普通员工。合资企业成立后，因平常工作积极、办事认真，她多次受到公司的表彰并被一步步提拔为高层管理人员。后来，董事会发现她具有卓著的领导才能，2005年3月，中港清苑国际有限公司董事会决定聘任徐婷为董事并兼任公司总经理职务，月薪暂定为60000元。2005年7月29日，中港清苑国际有限公司与某银行北京分行签订了一份借款合同。合同约定，某银行北京分行向中港清苑国际有限公司发放贷款4000万元人民币，贷款期限为自2005年8月3日至2006年8月3日，年利率为5.58%,逾期贷款的罚息利率按本合同约定利率上浮30%；中港清苑国际有限公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息，某银行北京分行按逾期贷款的罚息

33、利率计收利息,并对应付未付利息计收复利；中港清苑国际有限公司有到1本文于2011年2月12日发表于边缘文学网的“法制文学”栏目。期应付的贷款本金、利息、罚息、复利或者其他费用时，授权某银行北京分行扣划中港清苑国际有限公司在该行开立的任一账户中的资金用于清偿。2006年7月28日，中港清苑国际有限公司董事会形成了一个关于贷款展期的决议，大致内容是以中港清苑国际有限公司自有房产XX假日饭店为申请贷款提供抵押担保并向某银行出具承诺函；董事会授权公司法定代表人丁国威代表公司在借款合同与抵押合同及其他有关法律文件上签字，由此产生的全部经济与法律责任由公司承担。同日，中港清苑国际有限公司拟订了向某银行北京

34、分行出具的不可撤销承诺函，该函所承诺的内容与董事会决议上承诺的内容一致。二、总经理被停职停薪会后，徐婷经反复考虑认为茶事会决议存在与中方股东利益冲突的问题，遂于2006年7月30将上述董事会决议及不可撤销承诺函从公司财务处取出，交给了中港清苑国际有限公司的副董事长一一中方董事石国栋。2006年7月31日，中港清苑国际有限公司董事长丁国威发现了上述情况，立即向下属各部门下发紧急通知，暂停了徐婷总经理职务及其所有权力。当日，针对丁国威下发的紧急通知，3名中方董事（包含徐婷）共同向丁国威致函说明态度：丁国威的这一决定违反公司章程与法律规定，不具有法律约束力，徐婷作为总经理继续履行总经理职权，中方全力

35、支持总经理的工作。2006年8月4日，某银行北京分行向中港清苑国际有限公司发来催收通知书及扣划通知，说明该行已从中港清苑国际有限公司的4个账户内扣划贷款本金163万余元。因此，丁国威发出召开紧急爸事会通知，内容为：致董事会全体成员：鉴于徐婷女士没有按照合资公司董事会7月28日董事会指示，如期于7月31日早上将所有已签署好的决议及有关文件送达某银行北京分行，而导致该行已正式通知中港清苑国际有限公司该4000万元贷款已成为不良贷款，并已开始依照合同及有关法律法规向公司追讨，建议于2006年8月8日下午2点30分在中港清苑国际有限公司XX假日饭店8层会议室召开紧急董事会，会议内容如下：（1）命令徐婷

36、女士立即交出擅自扣押的7月28日经董事会全体成员已签署过的董事会决议及不可撤销承诺函等有关文件正本；（2）命令徐婷女士向董事会提交书面报告，对其违规行为作出必要的解释。8月7日，中方3名董事共同给丁国威与香港华邦投资公司回函声明：合资公司的重要经营文件在徐婷总经理的保管之下，正是其职责所在，在未经合资公司董事会合法程序解聘徐婷总经理职务的情况下，合资公司董事会商议命令徐婷总经理交出经营文件，不仅完全不符合合资公司的章程规定，同时也是对徐靖总经理履行职务的非法干涉，如此作为，我们不能参与。自此，公司董事长丁国威的一时冲动，将一场本属董事长与总经理两人之间的个人冲突演变为合资双方领导层的对抗。同日

37、，中港清苑国际有限公司再次收到某银行北京分行发出的扣划通知，扣划金额11.668万元。8月8日，丁国威召集的紧急董事会未能如期召开。2006年11月7日，某银行北京分行向中港清苑国际有限公司发出告知函，要求中港清苑国际有限公司务必即刻出具合法合规的董事会决议，着手办理贷款展期手续，并于2006年U月14日往常函告银行进展情况，否则将冻结中港清苑国际有限公司名下所有账户并扣收账户中的全部资金。事后的证据显示，某银行北京分行共从中港清苑国际有限公司账户中扣划贷款本金3348.2297万元。爸事长丁国威认为这一切后果都是徐婷一手造成的，便以徐婷违反着事局指示给企业的利益造成了极大损害为由，不但暂停了

38、徐婷的总经理职务，还通知办公室与财务部门停发了徐婷2006年8月份以后的工资。三、上法庭保护权利2006年10月，徐婷委托我为其维权代理这起案子。因用人单位属于合资企业，具有涉外因素，因此根据劳动法有关规定，该类案件由北京市劳动争议仲裁委员会管辖。因此，我代理徐婷向北京市劳动争议仲裁委员会提出了仲裁申请，要求该委员会裁决中港清苑国际有限公司支付2006年8-10月的工资及经济补偿金225000元。2006年12月H日，北京市劳动争议仲裁委员会作出京劳仲字2006第1688号裁决书，裁决中港清苑国际有限公司向徐婷支付2006年8、9、10月的工资及25%经济补偿金共计225000元。中港清苑国际

39、有限公司对该裁决不服，15日内向北京市东城区人民法院提起民事诉讼，要求该院撤销京劳仲字2006第1688号裁决书，不支付被告2006年8、9、10月的工资及25%经济补偿金。开庭时，双方在是否应支付被告2006年8、9、10月的工资及25%经济补偿金问题上各执一词。中港清苑国际有限公司的代理律师提出：2006年7月27日，我公司拟向某银行北京分行申请4000万元贷款，以偿还于2006年8月3日到期的该行等额借款，该事宜已取得包含徐婷在内的全体董事一致同意，并形成了董事会决议。我公司制作了不可撤销承诺函，并签署了借款合同与抵押合同。但徐婷身为我公司总经理，拒不执行董事会决议，且私自藏匿上述文件致

40、使我公司无法向银行申请贷款，导致银行因我公司逾期还款而加收罚息、强制扣收贷款、限制我公司对外支付款项。徐婷的行为给我公司造成了巨额经济铁失，故我公司作出暂停其总经理职务并停发其工资的行为理由正当。北京市劳动争议仲裁委员会作出京劳仲字2006第1688号裁决书，裁决我公司向被告徐婷支付2006年8、9、10月的工资及25%经济补偿金共计225000元，不符合法律精神，人民法院应当予以撤销。我对其说法进行了反驳：根据中方股东的要求与中华人民共与国公司法有关股东有权查阅、复制董事会决议的规定。徐婷提取中港清苑国际有限公司的续贷文件、调取中港清苑国际有限公司的有关文件的行为是职务行为，应由中方股东企业

41、负责。2006年7月30日上午，徐婷从中港清范国际有限公司会计处调取文件，当天下午就将该文件交给中港清范国际有限公司副董事长石国栋，当时距离提交文件日期2007年8月2日还有3天，根本不影响中港清苑国际有限公司公司提交续贷手续。2007年7月31日，徐婷被公司董事长停职，此后续贷的事项与徐婷无关。中港清苑国际有限公司申请银行贷款展期未能实现及被银行扣款、罚息之后果不是徐婷的过错造成的。中港清苑国际有限公司停发徐婷三个月工资的行为违反了劳动法规，造成了对徐婷劳动报酬权的侵犯。北京市劳动争议仲裁委员会作出的裁决认定事实清晰，证据确凿，适用法律正确，请求人民法院驳回原告中港清苑国际有限公司的诉讼请求

42、。2007年3月，东城区人民法院经审理后认为原告中港清苑国际有限公司的行为违反了法律规定，其诉讼请求缺乏法律根据。为此作出判决：(1)原告中港清苑国际有限公司支付被告徐婷二OO六年八月至十月的工资十八万元及百分之二十五的经济补偿金四万五千元；(2)取回原告中港清苑国际有限公司的诉讼请求。四、劳动者讨薪胜诉中港清苑国际有限公司接到这份判决后表示不服，于法定期限内向北京市第二中级人民法院提出上诉。二审程序中，上诉人中港清苑国际有限公司的代理律师坚持认为，徐婷的行为给公司造成了经济缺失，公司作出暂停其总经理职务并停发其工资的行为理由正当，因此北京市劳动争议仲裁委员会的裁决没有法律根据。我除了向法院陈

43、述一审说过的理由外，还作了进一步的阐述：根据公司章程，合资企业实行董事会领导下的总经理负责制，总经理直接对董事会而不是对董事长负责；董事会会议由董事长召集并主持，出席董事会会议的法定人数为全体董事的三分之二，不够三分之二的人数时，其通过的决议无效。本案中董事长丁国威在未召开董事会会议并经章程规定的人数表决通过的情况下，擅自作出耨停徐婷总经理职务的行为，违反了公司章程的规定。中华人民共与国公司法并没有将暂停发放总经理报酬事项的权利给予董事长，故其擅自作出的停职停薪决定对徐婷不产生法律效力。尽管董事长丁国威作出的无理决定侵犯了徐婷的个人权利与声誉，但是，为了顾全大局，保护公司利益，保证公司的经营活

44、动正常运转，徐婷并没有消极怠工，而是坚持每天到公司上班，处理日常事务。另外需要说明的是，石国栋既是中方出资公司的负责人，同时也是合资企业中港清苑国际有限公司的副董事长，故，徐婷将董事会文件交于公司副董事长的行为并无不当。被上诉人徐婷作为劳动者，其合法权益应该受到我国劳动法的保护。上诉人应按约定每月以货币形式支付被上诉人徐婷工资6万元，其自2006年8月始停发被告的工资的行为违反了法律规定。依照有关法律规定，用人单位克扣或者者无故拖欠劳动者工资的，除应全额支付工资外，同时应支付所欠工资25%的补偿金。故，一审法院的判决是一份完全公正的判决，建议二审法院予以维持。2007年7月18日，北京市第二中

45、级人民法院通过审理认为：用人单位不得无故克扣劳动者工资。中港清范国际有限公司以“徐婷严重违反董事局指示，给合资企业的利益造成极大伤害”为由，暂停徐婷的总经理职务并停发其工资，却未就上述行为所根据的事实提供证据证实，故该公司不发放徐婷工资的理由不能成立。徐婷将董事会文件交于公司副董事长的行为，不足以证明其严重违反董事局指示并致公司遭受经济缺失，现有的证据也无法证实中港清苑国际有限公司申请银行贷款未能展期及被银行罚款、扣息是因徐婷的过错造成的。故，原审法院所作的判决并无不当，应予维持。为此，依照中华人民共与国民事诉讼法第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理

46、费均由上诉人中港清苑国际有限公司承担。本判决为终审判决。律师说法这是一起因董事长滥用职权而导致公司高管怒上法庭讨薪的案件。作为合资公司的总经理，徐婷尽管地位较高，收入不菲，但她仍然是法律意义上的劳动者，相关于雇佣她的合资企业，她仍然处于弱势地位。因此，她也是劳动法保护的对象。公司既然聘任她担任总经理职务，就应当尊重她的决定，非经公司章程规定的程序，任何人无权罢免她的职务，更不能停发她的薪水。劳动法第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者者无故拖欠劳动者的工资。”1994年12月3日，劳动部公布的违反与解除劳动合同的经济补偿办法第三条规定：“用人单位克扣或者者无故拖欠

47、劳动者工资的，与拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金J在律师的帮助下，徐婷通过法律手段推翻了公司的不合理决定，保护了自己的合法权益。两级法院对本案的判决符合法律的精神，保护了法律的公正实施。案例五胜诉，并不快乐一一吕志强诉某地民工集体非法扣车案【题记】官司胜诉，应该是每一个律师痴心的追求。做了这么多年的律师，代理的案件数以千计，虽说早已见惯了胜诉、败诉，但无法改变的是，接到胜诉的法院判决书时依然会抑制不住内心的兴奋，会同当事人一样砍喜、疯狂。在我的执业生涯中，唯一例外的是20世纪末代理的那起民工非法扣车案

48、【案件详情】一、突遭劫持一个冬日的午后，我正坐在办公室里写材料，从外边闯进来一个风尘仆仆的小伙儿，眉宇间掩饰不住内心的焦虑。我起身为他倒了一杯热水，等他坐定后，我问他需要我提供什么帮助。小伙子匆忙喝了一口水，然后语无伦次地向我叙述了他这几天的遭遇。小伙子名叫吕志强，邻县人，今年28岁。原是一家理发店的小老板，后来做起了贩菜的生意。通过七八年的打拼，小两口终于攒下二三十万的家底。一个月前，小吕听从其朋友李超的建议，买了一辆51座的“宇通”牌客车，开始从事短途客运。由因此初入这个行业，业务不熟，因此一个月下来，抛去养路费、管理费、驾驶员工资等支出，满打满算也就赚了不到三千元钱。三天前的下午3点许，小吕的车停在银城客运站里，老板、司机等一行人正一边百无聊赖地坐在车上闲聊，一边看着同行们兴高采烈地揽人、出车。这时，有个老板模样的中年汉子走过来冲小吕问了一句：“长途跑不跑？”小吕随口问道：“去哪里？”中年汉子回答：“陕西旬阳，能够出高价。”本文发表于2010年12月8日与谐法制网的“律师说法”栏目：2012年5月7日