建设监理合同管理.ppt
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1、2024/5/10,第三章 建设工程合同管理,2024/5/10,3.1 合同法概述,一、合同的概念及其法律特征,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。(中华人民共和国合同法第2条),1.什么是合同?,在市场经济中,财产的流转主要依靠合同。,2024/5/10,(1)当事人地位的平等性(2)主体的广泛性(3)缔约的自愿性(4)意思表示的一致性(5)法律约束性,2、合同的法律特征,2024/5/10,二、合同法的概念与基本原则,1、合同法的概念,合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止合同时所发生地社会关系的法律规范总称。,2、
2、合同法的组成,三部分:总则、分则和附则。,2024/5/10,总则,一般规定,合同的订立,合同的效力,合同的履行,合同的变更和转让,合同的权利义务终止,违约责任,其他规定,总则包括八章。,2024/5/10,分则中按合同标的的特点将合同分为15类。,买卖合同,供用电、水、气、热力合同,赠与合同,借款合同,租赁合同,承揽合同,建设工程合同,运输合同,技术合同,保管合同,融资租赁合同,仓储合同,委托合同,行纪合同,居间合同,2024/5/10,(5)遵守法律法规和公序良俗的原则,3、合同法的基本原则,(1)平等原则,(2)自愿原则,(3)公平原则,(4)诚实信用原则,2024/5/10,合同的形式
3、,口头语言形式,合同书、信件、数据电文等形式,公证、审批、登记等形式,三、合同的订立,2024/5/10,合同的内容,1.当事人的名称或者姓名和住所,2.标的,3.质量和数量,4.价款或酬金,合同的主体。包括自然人、法人、其他组织。法人和其他组织的住所是指他们的主要营业地或者主要办事机构所在地。,合同的客体。是合同当事人双方权利义务共同指向的对象。标的的表现形式:物、劳务、行为、智力成果、工程项目等。,标的的质量和数量是确定合同标的的具体条件,是这一标的区别于同类另一标的的具体特征。标的的质量须订得详细具体。标的数量要确切。,价款是指取得标的物所应支付的代价,酬金是获得服务所应支付的代价。,2
4、024/5/10,5.履行的期限,6.履行地点和方式,7.违约责任,8.解决争议的方法,合同的内容,履行的地点是指当事人交付标的和支付价款或酬金的地点。施工合同的履行地点是工程的所在地。履行的方式是指当事人完成合同规定义务的具体方法。,最终方式有:诉讼和仲裁。当事人希望通过仲裁作为解决争议的最终方式时,必须在合同中约定仲裁条款。,违约责任是任何一方当事人不履行或者不适当履行合同规定的义务而应当承担的法律责任。,当事人各方依照合同规定全面完成各自义务的时间。,2024/5/10,合同订立的一般程序,1、要约,(1)要约的概念,(2)要约邀请,当事人订立合同,采用要约、承诺方式。,要约是希望和他人
5、订立合同的意思表示。发出要约的人称为要约人,接受要约的人则称为受要约人或相对人(如受要约人作出承诺,则称其为承诺人)。,要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请是当事人订立合同的预备行为,不具有要约的约束力。,一项有效的要约应具备以下构成要件:要约人具有缔约能力。要约的提出旨在与他人订立合同,所以要约人必须是订立合同的一方当事人,具有民法通则规定的民事行为能力。要约具有明确的订立合同的意图。要约是希望和他人订立合同的意思表示,要约中必须表明要约经受要约人承诺,要约人即受该意思表示拘束。要约应当向特定的相对人发出。要约的内容必须具体确定。,2024/5/10,(5)要约失效,(4)
6、要约的撤回与撤销,(3)要约的生效,要约到达受要约人时生效。,要约的撤回是指要约人在发出要约以后,未达到受要约人之前,宣告取消要约。要约的撤销是指要约人在要约到达受要约人并生效以后,将该项要约取消,从而使要约的效力归于消灭。,“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”,不能撤销的要约:要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;受要约人有理由认为要约不可撤销,并已经为履行合同做了准备工作。,1、要约,2024/5/10,2.承诺,(1)承诺的概念,(2)承诺的方式,承诺,是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。,承诺必须具备以下条件,才能产生
7、法律效力:承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺必须在规定的期限内到达要约人。承诺的内容必须与要约的内容一致。,承诺应当以通知的方式作出。,(3)承诺的迟延,承诺迟延也称承诺迟到,是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。,两种情形:受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约;非受要约人责任原因延误到达的承诺。除非要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺,否则承诺有效。,2024/5/10,(5)承诺生效的时间,(4)承诺的撤回,2.承诺,承诺撤回,是指受要约人在发出承诺通知以后,在承诺正式生效之前撤回其承诺。,“承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通
8、知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人”。,承诺生效时间以到达要约人时确定。,“承诺生效时合同成立”。承诺通知一旦到达于要约人,合同即宣告成立。,2024/5/10,3.合同的成立,合同的成立是指订约当事人就合同的主要条款达成合意。,要式合同的成立,不要式合同的成立,当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。,法律法规、当事人对合同形式、程序没有特殊的要求,则承诺生效时合同成立。,2024/5/10,格式条款的特别规定,是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。,2024/5/10,缔约过失责任,缔约过失责任,是指在合同订立过程中,一方因
9、违背其依据诚实信用原则所应尽的义务,而致另一方的信赖利益损失,则应承担民事责任。,1、缔约过失责任的概念,例如,甲乙双方在谈判过程中,甲向乙允诺,如果乙不与丙订约,则甲将与乙正式签订合作合同。乙信赖甲的允诺而未与丙订约,但甲最终拒绝与乙订约从而使乙遭受损失。此时,甲应承担缔约过失责任。,2024/5/10,缔约过失责任,2、缔约过失责任的构成要件,缔约一方受有损失,缔约当事人有损失,合同尚未成立,缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系。,2024/5/10,缔约过失责任,3、承担缔约过失责任的情形,假借订立合同,恶意进行磋商。,故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。,泄露或不正
10、当地使用商业秘密。,其他违背诚实信用原则的行为。,2024/5/10,四、合同的生效,合同的生效,1、合同生效的概念,合同的生效,是指已经成立的合同开始发生以国家强制力保障的法律约束力,即合同发生法律效力。,2、合同的生效要件,当事人具有相应的民事行为能力,意思表示真实,不违反法律和社会公共利益,合同必须具备法律所要求的形式,2024/5/10,3、合同的生效时间,口头合同自受要约人承诺时生效;书面合同自当事人双方签字或者盖章时生效;法律规定应当采用书面形式的合同,当事人虽然未采用书面形式但已经履行全部或者主要义务的,可视为合同有效。,4、合同的效力与仲裁协议,合同成立后,合同中的仲裁条款是独
11、立存在的,合同的无效、变更、解除、终止,不影响仲裁协议的效力。,2024/5/10,无效合同,1、无效合同的概念,2、合同无效的情形,无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的,国家不承认其效力,不给予法律保护的合同。,无效合同从订立之时起就没有法律效力。,无效合同的情形,无效合同的免责条款,2024/5/10,一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同,损害国家利益,恶意串通,损害国家、集体或第三者利益,以合法形式掩盖非法目的,损害社会公共利益,违反法律、行政法规的强行性规定,无效合同的情形,2024/5/10,合同中下列免责条款无效,造成对方人身伤害的;,因故意或者重大过失造成对方财产损失的。,
12、2024/5/10,3、无效合同的确认权,4、无效合同的法律效果,无效合同的确认权归人民法院或者仲裁机构。,返还财产;赔偿损失;追缴财产,收归国有。,2024/5/10,五、合同的履行和变更,合同的履行,1、合同的履行的概念,合同的履行是指合同各方当事人按照合同的规定,全面履行各自的义务,实现各自的权利,使各方的目的得以实现的行为。,2、合同履行的原则,全面履行的原则。诚实信用的原则。,3、合同履行中的抗辩权,2024/5/10,合同的变更,合同变更是指当事人对已经发生法律效力,但尚未履行或者未完全履行的合同,进行修改或补充所达成的协议。,2024/5/10,六、合同的终止,2、合同终止的情形
13、,1、合同终止的概念,债务已经按照约定履行;合同解除;债务相互抵消;债务人依法将标的物提存;债务人免除债务;债权债务同归于一人;法律规定或者当事人约定终止的其他情形。,2024/5/10,七、违约责任,3、因不可抗力无法履行的责任承担,2、承担违约责任的方式,1、违约责任的概念,继续履行;采取补救措施;赔偿损失;支付违约金;定金罚则。,2024/5/10,八、解决合同争议的方法,1、和解,2、调解,3、仲裁,4、诉讼,2024/5/10,3.2 招标投标法律制度概述,一、必须采用招标方式的选择承包单位的建设项目,1、必须招标的范围,2、可以不进行招标的范围,2024/5/10,(二)邀请招标,
14、二、招标方式,(一)公开招标,2024/5/10,三、招标程序,1、选择招标方式2、办理招标备案3、编制招标有关文件,(一)招标准备阶段主要工作,1、发布招标公告2、资格预审3、招标文件4、现场考察5、解答投标人的质疑,(二)招标阶段的主要工作内容,1、开标2、评标,(三)决标成交阶段的主要工作内容,3、定标 定标程序 定标原则,2024/5/10,3.3建设工程委托监理合同,一、委托监理合同的概念和特征,二、建设工程委托监理合同示范文本,监理合同除具有委托合同的共同特点外,还具有以下特点:合同当事人是具有法人资格的企事业单位、其他组织,个人在法里纳允许的范围内也可以成为合同当事人;(如:家庭
15、装修监理合同)工作内容必须符合工程项目建设程序,遵守有关法律、行政法规;标的是服务。,(一)工程建设委托监理合同(二)建设工程委托监理合同标准条件(三)建设工程委托监理合同的专用条件,2024/5/10,三、监理合同的订立,1、委托工作的范围2、对监理工作的要求,二)监理合同的履行期限、地点和方式,一)委托的监理业务,三)双方的权利,2024/5/10,1、授予监理人权限的权利2、对其他合同承包人的选定权3、委托监理工程重大事项的决定权4、对监理人履行合同的监督控制权,1、委托监理合同中赋予监理人的权利2、监理人执行监理业务可以行使的权利,(一)委托人权利,(二)监理人权利,2024/5/10
16、,四、监理合同的履行,1、附加工作,一)监理人应完成的监理工作,二)合同有效期,2、额外工作,2024/5/10,2、监理人的责任限度,三)双方的义务,2、监理人义务,四)违约责任,1、委托人义务,1、违约赔偿,2024/5/10,五)监理合同的酬金,(一)正常监理工作的酬金,1、直接成本2、间接成本,(二)附加监理工作的酬金,1、增加监理工作时间的补偿酬金2、增加监理工作内容的补偿酬金,(三)额外监理工作的酬金,(四)奖金,(五)支付,2024/5/10,3.4建设工程施工合同管理,(一)合同范本的作用,一、建设工作施工合同范本简介,(1)协议书(2)通用条款(3)专用条款(4)附件,(二)
17、施工合同范本的组成,2024/5/10,二、建设工程施工合同的订立,(一)工期和合同价格,1、工期,2、合同价款,1)合同约定的合同价款,2)追加合同价款,3)合同的计价方式,(1)固定合同价格(2)可调价格合同(3)成本加酬金合同,2024/5/10,5)支付工程进度款的约定,4)工程预付款的约定,专用条款内约定预付款总额、支付时间、支付比例、扣回时间及每次扣回的计算方法、是否需要承包人提供预付款保函等。,专用条款内约定进度款的支付时间和支付方式。,2024/5/10,(二)对双方有约束力的合同文件,1、合同文件的组成,订立合同时已形成的文件,合同履行过程中形成的文件,2、对合同文件中矛盾或
18、歧义的解释,合同文件的优先解释次序,合同文件出现矛盾或歧义的处理程序,2024/5/10,施工合同协议书;中标通知书;投标书及其附件;施工合同专用条款;施工合同通用条款;标准、规范及有关技术文件;图纸;工程量清单;工程报价或预算书。,订立合同时已形成的文件:,(0)合同履行过程中,双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件。,解释顺序:01 2 3 4 5 6 7 8 9,2024/5/10,(三)发包人和承包人的工作,1、发包人的义务,2、承包人的义务,(四)解决合同争议的方式,2024/5/10,三、施工准备阶段的合同管理,(一)施工图纸,1、发包人提供的图纸,2、承包人负责设计的图纸,20
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