私募登记基金备案常见问题 40个对赌典型案例 《资管新规》司法实践运用 股东出资加速到期 网络名誉侵权纠纷.docx

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1、私募登记基金备案常见问题/40个对赌典型案例/资管新规司法实践运用/股东出资加速到期/网络名誉侵权纠纷私募登记基金备案常见问题01对于私募基金管理人的高管人员稳定性有什么要求吗？根据登记材料清单（2022版）相关要求，申请机构高管人员应当持续符合相关任职要求，切实履行职责，保持任职稳定性。负责投资的高管人员未在申请机构出资的，申请机构应说明如何通过制度安排或激励机制等方式保证其稳定性。申请机构不得临时聘请挂名人员。02对于私募基金管理人高管人员的工作经验要求有哪些？（1）根据私募证券投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）相关要求：申请机构高管人员应当具备3年以上与拟任职务相关的证券、基金

2、、期货、金融、法律、会计等相关工作经历，具有与拟任职务相适应的管理经历和经营管理能力。其中负责投资的高管人员应当具备3年以上证券、基金、期货投资管理等相关工作经历。(2)根据私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单(2022版)相关要求：申请机构高管人员应当具备3年以上与拟任职务相关的股权投资、创业投资、投行业务、资产管理业务、会计业务、法律业务、经济金融管理、拟投领域相关产业科研等工作经历，具有与拟任职务相适应的管理经历和经营管理能力。其中负责投资的高级管理人员应当具备3年以上股权投资、创业投资等相关工作经历。03新登记的私募基金管理人在办结登记手续之日起6个月内必须备案首支私募基金产品

3、吗？没有按时备案的后果是什么？根据登记须知第十一条第一款的规定，新登记的私募基金管理人应当在办结登记手续之日起6个月内备案首支私募基金产品，未按时备案的，协会将注销该管理人登记。根据协会2020年2月1日发布的关于疫情防控期间私募基金登记备案相关工作安排的通知，自通知发布之日起，新登记及已登记但尚未备案首支产品的私募基金管理人，首支私募基金产品备案时限由原来的6个月延长至12个月。为适应特殊时期私募基金行业募资现状，根据协会2022年5月26日发布的关于疫情期间优化私募基金登记备案相关服务的问答，自问答发布之日前一年内已登记但尚未备案首支私募基金的私募基金管理人，首支私募基金备案时限由登记须知

4、规定的6个月延长至18个月。问答发布之后新登记私募基金管理人的首支私募基金备案时限保持12个月不变，若后续存在疫情等特殊情况将另行通知。04什么情况需上传“申请机构处罚决定书”？对“申请机构处罚决定书”的签章要求？根据登记材料清单的要求，存在诚信信息，需上传申请机构处罚决定书。内容包括：.最近三年受到刑事处罚；.最近三年受到中国证监会的行政处罚;.最近三年被中国证监会采取行政监管措施； 最近三年受到其他监管部门的行政处罚； 最近三年被协会或其他自律组织采取自律措施; 最近三年涉及诉讼或仲裁； 最近三年其他合法合规及诚信情况。签章要求：复印件需加盖申请机构公章，多页加盖骑缝章。过渡期提示：协会于

5、2022年6月2日发布关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知,并于2022年9月3日起实施。申请机构应于协会官网查阅下载私募证券投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）及私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）。自2022年9月3日起应当满足登记申请材料清单（2022版）相关要求，存在诚信信息，需上传申请机构处罚决定书。同时申请机构、主要出资人、实际控制人、高管人员应说明是否存在以下情况: 是否因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或破坏社会主义经济秩序罪被判处刑罚，或因犯罪被剥夺政治权利； 最近三年是否受到证监会的行政处罚、被证监会采取行政监管措施，或被证监会采取市

6、场禁入措施执行期满未逾三年；最近三年是否受到其他监管部门的行政处罚；.最近三年是否被基金业协会或其他自律组织采取自律措施；.最近三年是否曾在因违反相关法律法规、自律规则被基金业协会注销登记或不予登记机构担任法定代表人、执行事务合伙人（委派代表）、负有责任的高管人员，或者作为实际控制人、普通合伙人、主要出资人;.最近三年是否在受到刑事处罚、行政处罚或被采取行政监管措施的机构任职； 最近三年是否被纳入失信被执行人名单； 最近一年是否涉及重大诉讼、仲裁； 最近三年是否存在其他违法违规及诚信情况。O登记承诺函有什么具体要求？根据登记材料清单中关于登记承诺函的内容要求:(1)在AMBERS系统中下载使用

7、最新模板。(2)机构名称、注册地址、办公地址均需完整准确填写,登记承诺函与工商登记和系统填报保持一致。签章要求：(1)落款处加盖申请机构公章，多页加盖骑缝章。(2)法定代表人/执行事务合伙人(委派代表)签字。过渡期提示：协会于2022年6月2日发布关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知,并于2022年9月3日起实施。申请机构应于协会官网查阅下载私募证券投资基金管理人登记申请材料清单(2022版)及私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单(2022版)。自2022年9月3日起，相关材料应满足以下要求:(1)请在AMBERS系统中下载使用最新承诺函模板，承诺函中机构名称、注册地址、办公地

8、址均需完整准确填写。(2)申请机构应按照私募登记申请材料清单准备材料，审慎提交材料，需承诺提供的所有登记备案材料真实、准确、完整，不存在任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏等。(3)申请机构需承诺自身不涉及民间借贷、担保、保理、典当、融资租赁、网络信贷信息中介、众筹、场外配资、民间融资、小额理财、小额借贷、P2P、P2B、房地产开发、交易平台等任何与私募基金管理相冲突或无关的业务。申请机构实际控制人需承诺申请机构及冲突业务关联方不进行直接或间接形式的利益输送。(4)根据私募基金管理人登记须知相关要求，同一实际控制人下已有私募基金管理人的，申请机构实际控制人及第一大股东(或执行事务合伙人)需书面承

9、诺申请机构完成登记后，继续持有申请机构股权及保持实际控制不少于3年；实际控制人需承诺新申请机构展业中如出现违法违规情形，实际控制人及其控制的已登记关联私募基金管理人应当承担相应的合规连带责任和自律处分后果。以上材料签章要求：(1)承诺函落款处加盖申请机构公章，多页加盖骑缝章。(2)法定代表人/执行事务合伙人(委派代表)需在承诺函签字。（3）实际控制人及第一大股东（或执行事务合伙人）应签字或加盖公章。O6证券管理人投资管理人员的连续业绩的证明可以由现任职单位开具吗？证券管理人的投资管理人员业绩证明需要由投资管理人员管理产品时所任职单位开具。能提供相关人员为基金经理或投资决策负责人的直接证明材料，

10、包括但不限于合同约定、协会AMBERS系统产品备案界面相关模块信息等材料，且应有充足的材料证明管理起始时间、管理规模和在管期间业绩表现情况。过渡期提示：协会于2022年6月2日发布关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知,并于2022年9月3日起实施。申请机构应于协会官网查阅下载私募证券投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）及私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）。自2022年9月3日起，相关材料应满足以下要求：证券管理人的投资管理人员业绩证明需要由投资管理人员管理产品时所任职单位开具。（1）需提供相关人员担任基金经理或投资决策负责人的直接证明材料，能体现其任职起

11、始时间、年度管理净资产规模、年化收益等情况，相关材料包括但不限于签章齐全的基金合同、离任审计报告、净值报告或协会认可的其他材料。涉及境外投资的应提供中文翻译件。律师应在法律意见书中逐一论述，并对其真实性发表结论性意见。（2）个人证券期货投资、在基金产品中作为投资者（主动管理的FOF除外）、企业自有资金证券期货投资、管理他人证券期货账户资产、模拟盘等其他无法体现投资能力或不属于证券期货投资的材料，原则上不作为证券类投资业绩证明材料。07投资管理人员的投资管理业绩证明文件有哪些？对提交的“高管及团队员工投资管理经验证明”的要求？根据登记材料清单（非证券类）的要求，非证券类私募基金管理人的投资管理经

12、验证明是指，高管或投资人员股权（含创投）项目成功退出证明，包括但不限于管理产品的证明材料、退出材料等；申请机构高管人员、团队员工在其岗位或私募投资基金领域具备专业能力的证明材料，可提供原件/复印件。根据登记材料清单（证券类）的要求，证券类私募基金管理人的投资管理经验证明是指，申请机构需提供现任职高管或投资人员近三年内连续六个月以上可追溯的投资业绩证明材料（包括但不限于管理证券类产品的证明材料或股票、期货等交易记录，不含模拟盘），若能提供，请律师在补充法律意见书中对其真实性发表结论性意见，该证明应反映资金规模、投资期限、投资业绩、组合投资及获益情况，并在法律意见书中逐一论述；申请机构高管人员、团

13、队员工在其岗位或私募投资基金领域具备专业能力的证明材料。上述材料签章要求：复印件需加盖申请机构公章，多页加盖骑缝章。过渡期提示:协会于2022年6月2日发布关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知,并于2022年9月3日起实施。申请机构应于协会官网查阅下载私募证券投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）及私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）。自2022年9月3日起，相关材料应满足以下要求：根据私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）的要求，相关材料原则上应提供加盖原任职机构公章的材料，无需加盖申请机构公章。（1）负责投资的高管人员应提供其在曾任职

14、机构主导的至少2起投资于未上市企业股权的项目证明材料，所有项目初始投资金额合计原则上不低于1000万。其中，主导作用是指相关人员参与了尽职调查、投资决策等重要环节，并发挥了关键性作用。投资项目证明材料应完整体现尽职调查、投资决策、工商确权、项目退出（如有）等各个环节，包括但不限于签章齐全的尽职调查报告（需原任职机构公章）、投决会决议（原则上需原任职机构公章）、投资标的确权材料、股权转让协议或协会认可的其他材料。涉及境外投资的应提供中文翻译件。律师应在法律意见书中逐一论述，并对其真实性发表结论性意见。(2)个人股权投资、投向国家禁止或限制性行业的股权投资、投向与私募基金管理相冲突行业的股权投资、

15、作为投资者参与的项目投资等其他无法体现投资能力或不属于股权投资的项目材料，原则上不作为股权类投资经验证明材料。根据私募证券投资基金管理人登记申请材料清单(2022版)的要求，相关材料原则上应提供加盖原任职机构公章的材料，无需加盖申请机构公章。(1)负责投资的高管人员应提供2年以上可追溯的担任基金经理或投资决策负责人的证券期货产品投资业绩证明材料，单只产品净资产规模原则上不低于IOOO万(多人共同管理产品规模平均计算)。投资业绩证明材料应体现负责投资的高管人员担任基金经理或投资决策负责人的任职起始时间、年度管理净资产规模、年化收益等情况，相关材料包括但不限于签章齐全的基金合同、离任审计报告、净值

16、报告或协会认可的其他材料。涉及境外投资的应提供中文翻译件。律师应在法律意见书中逐一论述，并对其真实性发表结论性意见。（2）个人证券期货投资、在基金产品中作为投资者（主动管理的FOF除外）、企业自有资金证券期货投资、管理他人证券期货账户资产、模拟盘等其他无法体现投资能力或不属于证券期货投资的材料，原则上不作为证券类投资业绩证明材料。08对提交的“学位/学历证书证明文件”的要求？学历可填写什么？根据登记材料清单的要求，（1）高中以上学位证、毕业证、结业证（高中学历证明无需提交，但最高学历为高中的需提交）等。（2）取得外国学历学位的，需补充提交教育部学历学位认证证明文件（早年取得无认证的无需提交）。

17、（3）如遗失，可上传相关机构（如毕业学校、人事档案所在机构）出具的有效证明或学信网学籍验证报告。（4）学历请按照学位证填写为博士、硕士、本科、专科、专升本、成人高考、自考、电大、网络教育、其他。过渡期提示:协会于2022年6月2日发布关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知,并于2022年9月3日起实施。申请机构应于协会官网查阅下载私募证券投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）及私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）。自2022年9月3日起，届时相关材料可简化为以下要求：申请机构应完整填写高管人员高中以上学习经历，提供最高学历/学位证明文件。09从业人员系统对提交

18、的高管劳动合同的要求？应在从业人员系统提交申请机构与高管签订的劳动合同，国企委派任职高管提供派出单位出具的委派任职文件。10填报高级管理人员信息时，从业人员系统的任职证明需提供哪些文件?根据协会从业人员系统填报要求，需在从业人员系统指定位置上传劳动合同、社保缴纳记录等。11对于私募基金管理人的高级管理人员的诚信方面有什么要求？根据登记备案办法第十七条，私募基金管理人的高级管理人员应当诚实守信，最近三年没有重大失信记录，未被中国证监会采取市场禁入措施。同时，根据登记须知第九条第五款要求，申请机构的高管人员最近三年存在重大失信记录，或最近三年被中国证监会采取市场禁入措施的，协会将不予办理登记。过渡

19、期提示：协会于2022年6月2日发布关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知,并于2022年9月3日起实施。申请机构应于协会官网查阅下载私募证券投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）及私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）。除上述要求外，自2022年9月3日起相关材料还应当满足登记申请材料清单（2022版）相关要求:申请机构、主要出资人、实际控制人、高管人员应说明是否存在以下情况： 是否因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或破坏社会主义经济秩序罪被判处刑罚，或因犯罪被剥夺政治权利；.最近三年是否受到证监会的行政处罚、被证监会采取行政监管措施，或被证监会采取市场禁入

20、措施执行期满未逾三年； 最近三年是否受到其他监管部门的行政处罚； 最近三年是否被基金业协会或其他自律组织采取自律措施； 最近三年是否曾在因违反相关法律法规、自律规则被基金业协会注销登记或不予登记机构担任法定代表人、执行事务合伙人（委派代表）、负有责任的高管人员，或者作为实际控制人、普通合伙人、主要出资人; 最近三年是否在受到刑事处罚、行政处罚或被采取行政监管措施的机构任职； 最近三年是否被纳入失信被执行人名单； 最近一年是否涉及重大诉讼、仲裁；.最近三年是否存在其他违法违规及诚信情况。对于申请机构、主要出资人、实际控制人、高管人员存在上述情形，或存在严重负面舆情、经营不善等重大风险问题，协会可

21、以采用征询相关部门意见、加强问询等方式进一步了解情况。对于申请机构主要出资人、实际控制人最近三年存在重大失信记录的，协会将结合相关情况实质性及影响程度，审慎办理登记业务。12同一单位、个人控股或实际控制人想设立多个私募基金管理人的吗，需要提交哪些资料？根据加强私募监管的若干规定第五条的要求，同一单位、个人控股或实际控制两家及以上私募基金管理人的，应当具有设立多个私募基金管理人的合理性与必要性，全面、及时、准确披露各私募基金管理人业务分工，建立完善的合规风控制度。根据登记须知第六条第五款的要求，同一实际控制人/第一大股东下再有新申请机构的，应当说明设置多个私募基金管理人的目的与合理性、业务方向区

22、别、如何避免同业化竞争等问题。该实际控制人及其控制的已登记关联私募基金管理人需书面承诺，在新申请机构展业中出现违法违规情形时,应当承担相应的合规连带责任和自律处分后果。同一实际控制人项下再有新申请机构的，申请机构的第一大股东及实际控制人应当书面承诺在完成私募基金管理人登记后，继续持有申请机构股权或实际控制不少于三年。过渡期提示：协会于2022年6月2日发布关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知,并于2022年9月3日起实施。申请机构应于协会官网查阅下载私募证券投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）及私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）。除上述要求外，自2022

23、年9月3日起应当按照登记申请材料清单（2022版）要求提交申请材料，届时相关材料还应同时满足以下要求：（1）同一机构、个人实际控制两家及以上私募基金管理人的,应当说明设置多个私募基金管理人的目的、合理性、业务方向区别、避免同业竞争制度安排等，应当提交集团关于各私募基金管理人的合规风控安排，协会可以采用征询相关部门意见、加强问询等方式进一步了解相关情况。（2）同一实际控制人下已有私募基金管理人的，申请机构实际控制人及第一大股东（或执行事务合伙人）需书面承诺申请机构完成登记后，继续持有申请机构股权及保持实际控制不少于3年；实际控制人需承诺新申请机构展业中如出现违法违规情形，实际控制人及其控制的已登

24、记关联私募基金管理人应当承担相应的合规连带责任和自律处分后果。相关材料由实际控制人签字或加盖公章，多页加盖骑缝章。13实际控制人为自然人，是否一定要有私募相关工作经验?根据登记材料清单（2022版），对于证券类管理人，实际控制人为自然人且不具备3年以上金融行业或投资管理等方面工作经历的，申请机构应提供材料说明实际控制人如何履行职责。对于股权类管理人，实际控制人为自然人且不具备3年以上金融行业、投资管理或拟投领域相关产业、科研等方面工作经历的，申请机构应提供材料说明实际控制人如何履行职责。14实际控制人的定义？如何认定机构实际控制人？实际控制人是指能够实际支配企业运营的自然人、法人或其他组织，认

25、定实际控制人应穿透至自然人、上市公司、国有控股企业或受外国金融监管部门监管的境外机构。根据登记须知第五条第四款的要求，实际控制人应一直追溯到最后自然人、国资控股企业或集体企业、上市公司、受国外金融监管部门监管的境外机构。在没有实际控制人情形下，应由其第一大股东承担实际控制人相应责任。有限合伙企业从普通合伙人穿透认定实际控制人。15“出资人出资能力证明”需要提交什么材料？根据登记材料清单的要求，应就现有出资人实缴出资部分提供相关资金来源说明，并就各出资人未实缴部分提供足以覆盖认缴规模差额的出资能力证明。1 .自然人出资人的出资能力证明包括：固定资产（应提供非首套房屋产权证明及各固定资产价值评估材

26、料）、银行账户存款或理财持有金额（应提供近半年银行流水单据或金融资产证明）等其他资产。2 .非自然人出资人的出资能力证明如为经营性收入，应结合成立时间、实际业务情况、营收情况等论述收入来源合理与合法性，并提供审计报告等证明材料。3.相关资金来源及出资能力证明文件不限于薪资收入证明、完税证明、理财收入证明、配偶收入等（如涉及亲属赠与或家族资产，应说明其具体来源等情况）。过渡期提示：协会于2022年6月2日发布关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知，机构应在协会官网查阅下载私募证券投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）及私募股权、创业投资基金管理人登记申请材料清单（2022版）。所有申

27、请机构自2022年9月3日起应当按照登记申请材料清单（2022版）要求提交申请材料：（1）自然人出资人的出资能力证明包括：固定资产（应提供非首套房屋产权证明或其他固定资产价值评估材料）、银行账户存款或理财产品（应提供近半年银行流水单据或金融资产证明）等其他资产证明。（2）非自然人出资人的出资能力证明如为经营性收入，应结合成立时间、实际业务情况、营收情况等论述收入来源合理与合法性，并提供审计报告等证明材料。（3）出资能力证明材料应说明相应资产、资金合法来源,并提交相关证明材料。以上相关材料复印件需加盖申请机构公章，多页加盖骑缝章。16若投资者A同时存在于一级投资者、二级投资者、三级投资者当中，投

28、资者A是否在每一层级都需要满足出资IOO万的要求？根据私募投资基金监督管理暂行办法第十二条，私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：（一）净资产不低于IOOO万元的单位；（二）金融资产不低300万元或者最近三年个人年均收入不低于50元的个人。根据私募证券投资基金备案关注要点第二条第十款,关注投资者是否符合合格投资者要求。投资者涉及合伙企业等非法人形式的，关注穿透后各层级是否均符合合格投资者要求，并合并计算投资者人数。同一投资者在不同层级均存在的，关注各层级是否均符合合格投资者要求。因此,若投资者A同时存

29、在于一级投资者、二级投资者、三级投资者当中，该投资者在每一个层级都需满足合格投资者要求，即每一层出资都应不低于IOO万。17风险揭示书应包括哪些内容？根据备案须知第九条，风险揭示书的内容包括但不限于：风险揭示书应充分揭示披露私募投资基金的资金流动性、基金架构、投资架构、底层标的、纠纷解决机制等各类投资风险。根据备案关注要点，私募证券基金若涉及以下情况，关注募集机构是否在风险揭示书的“特殊风险揭示”部分向投资者进行详细、明确、充分的披露：（1）分级基金；（2）投向单一标的；（3）主要投向流动性较低标的；（4）主要投向境外投资标的；（5）主要投向收益互换、场外期权等场外衍生品标的；（6）涉及其他高

30、风险品种投资；（7）其他需要披露的特殊风险或业务安排。私募股权、创业投资基金若涉及以下情况，关注募集机构是否在风险揭示书的“特殊风险揭示”部分向投资者进行详细、明确、充分的披露：（1）关联交易；（2）投向单一标的；（3）通过特殊目的载体间接投资底层资产；（4）主要投向境外投资标的；（5）未托管；（6）契约型基金管理人股权代持；（7）其他需要披露的特殊风险或业务安排二18除了管理人允许收取管理费外，其他的合伙人可以收取费用吗？根据私募股权、创业投资基金备案关注要点第二条第六款，基金管理费只能由基金管理人收取，未担任管理人的普通合伙人、特殊有限合伙人、基金投资者不得在基金合同中约定收取或通过其他方

31、式变相收取管理费。19对私募证券投资基金（含FOF）业绩报酬的要求是什么？根据备案须知第三十二条，业绩报酬提取应当与私募证券投资基金的存续期限、收益分配和投资运作特征相匹配，单只私募证券投资基金只能采取一种业绩报酬提取方法,保证公平对待投资者。业绩报酬提取比例不得超过业绩报酬计提基准以上投资收益的60%o私募投资基金连续两次计提业绩报酬的间隔期不应短于3个月。鼓励管理人采用不短于6个月的间隔期。管理人在投资者赎回基金份额时或在私募投资基金清算时计提业绩报酬的，可不受上述间隔期的限制。根据私募证券投资基金备案关注要点第二条第七款，L关注基金合同中约定的业绩报酬计提是否以基金份额取得正收益为前提（

32、基金存续期内投资者均为机构除外）。2.关注是否以基金整体性为原则计提业绩报酬，基金合同中不得设置多种业绩报酬计提规则（计提比例除外），不得基于特定标的或单一策略收益计提业绩报酬。20优先级份额投资者与劣后级份额投资者如何满足利益共享、风险共担、风险与收益相匹配的原则？根据私募证券投资基金备案关注要点第二条第六款，关注优先级份额投资者与劣后级份额投资者是否满足利益共享、风险共担、风险与收益相匹配的原则，即当分级基金整体净值大于1时，劣后级份额投资者不得承担亏损；当分级基金整体净值小于1时,优先级份额投资者不得享有收益;同一类别份额投资者分享收益和承担亏损的比例一致。关注是否设置极端的优先级与劣后

33、级收益分配比例，对优先级份额投资者获取收益或承担亏损的比例低于30%,劣后级份额投资者获取收益或承担亏损的比例高于70%的重点关注。40个对赌典型案例目录第一章诉讼篇1.对赌协议效力应以公司资本维持原则为认定标准苏州工业园区海富投资有限公司诉甘肃世恒有色资源再利用有限公司等增资纠纷案2 .投资人与实际控制人定增保底协议合法有效浙江省宁波正业控股集团有限公司诉上海嘉悦投资发展有限公司、陈五奎与公司有关的纠纷案3 .中外合资经营企业签订对赌协议不因未履行审批程序当然无效国华实业有限公司(Keyworldindustriallimited)诉西安向阳航天工业总公司股权转让纠纷案4 .投资方可绕过对赌

34、条款依据“转股协议”直接要求转股深圳中科汇商创业投资有限公司、大庆市中科汇银创业投资有限责任公司诉汪兆海、杨乃义其他合同纠纷案5 .投资方与股东之间的股份回购条款合法有效阮荣林诉刘来宝股权转让纠纷案6 .投资方可据实际违约事实要求提前回购股权苏州周原九鼎投资中心诉蓝泽桥、湖北天峡鲍业有限公司、宜都天峡特种渔业有限公司投资合同纠纷案7 .目标公司与投资方对赌无效后股东仍应承担补偿责任厦门金泰九鼎股权投资合伙企业诉骆鸿、江西旭阳雷迪高科技股份有限公司公司增资纠纷案8 .股东应按转让前的股权比例承担回购义务上海杉融实业有限公司诉严春晖、刘云贵等与公司有关的纠纷案9 .未在约定期限内提出股权回购不必然

35、丧失回购请求权张家港保税区盛威贸易有限公司诉张家港保税区浩波国际贸易有限公司股权转让纠纷10 .投资方可依约要求非目标公司股东支付股权回购款一一北京嘉俪九鼎投资中心（有限合伙）诉游林、武汉猫人服饰股份有限公司股权转让纠纷案11 .国有独资公司签订股权回购协议审批前成立但不生效上海阳亨实业投资有限公司与江苏省盐业集团有限责任公司、李啥股权转让纠纷案12 .未办理工商变更登记不影响股权回购触发条件的达成翁海丰诉杨峰、方国平等与公司有关的纠纷案13 .法院可以约定收益为标准对复利及违约金进行调整中静汽车投资有限公司诉上海铭源实业集团有限公司股权转让纠纷案14 .对赌股东按出资比例回购股权情形认定深圳

36、市创新投资集团有限公司诉徐雁、王晓峰等合同纠纷案15 .股权回购条款的性质认定山东华立投资有限公司诉Lauritzknudsenelectricco.pte.ltd股权转让纠纷案16 .股权回购请求权诉讼时效自回购义务期限届满之日起计算潘国联诉高能控股有限公司委托合同纠纷17 .投资方可同时主张股权回购与业绩补偿款正邦集团有限公司诉王大民、王艳丽股权转让纠纷案18 .侵害股东优先购买权不必然导致股权回购条款无效湖南湖大海捷津杉创业投资有限公司诉张立忠、柳莉等与公司有关的纠纷案19 .目标公司为股东对赌提供担保无效后的责任承担通联资本管理有限公司诉四川久远新方向智能科技有限公司、成都新方向科技发

37、展有限公司与公司有关的纠纷20.恶意促使回购条件提前成就的举证责任与证明标准共青城招银叁号投资合伙企业诉杨新红、北京乾坤翰林文化传播有限公司合同纠纷案21.因财产保全不当给被保全人造成损失的应承担损害赔偿责任-青岛中金渝能置业有限公司诉青岛中金实业股份有限公司、滨州市中金豪运置业有限责任公司侵权责任纠纷案22.投融资双方可协商变更回购义务主体浙江赛康创业投资有限公司诉莱恩农业装备有限公司、浙江星莱和农业装备有限公司等股权转让纠纷案23 .目标公司可为股东与投资方间的对赌提供担保强静延诉曹务波、山东瀚霖生物技术有限公司股权转让纠纷24 .中外合资企业内部中方股东之间转让股权无需审批北京兴业凯富创

38、业投资中心（有限合伙）诉深圳市东方汇富创业投资管理有限公司、上海吉联投资管理有限公司股权转让纠纷案25 .目标公司可通过减资程序回购股权江苏华工创业投资有限公司诉扬州锻压机床股份有限公司、潘云虎等请求公司收购股份纠纷案26 .对赌中投资方支付的股权转让款被认定为投资本金浙江天越创业投资有限公司、杭州钱江浙商创业投资合伙企业等诉夏阳、杭州宇天投资管理有限公司等合同纠纷27.增资协议中因对赌条款引发的纠纷不适用公司专属管辖厦门信达物联科技有限公司诉李廷义、蒋秀股权转让纠纷28 .融资方不能以投资方过度介入为由拒绝支付业绩补偿北京四方继保自动化股份有限公司诉方强、陆芸芸合同纠纷案29 .股权收购义务

39、形成的夫妻共同债务情形认定建银文化产业股权投资基金（天津）有限公司诉金燕合同纠纷案第二章仲裁30.目标公司支付现金补偿款不违反资本维持原则A公司、B公司、C公司与D公司增资扩股协议争议仲裁案31.目标公司为外商投资企业的对赌案件中股权回购条款不因未经审批而无效A公司与B公司股权转让协议争议仲裁案32 .投资方有权以投资合同当事人的身份要求目标公司给予补偿一一A公司与B、C公司增资协议争议仲裁案33 .“可得利益损失”的认定应符合“可预见性”要求一一A企业与B公司、C、D增资协议争议仲裁案34 .对赌协议中的回购条款不同于可获取固定利益的保底条款创投公司A、B、C、D、E与被投资公司原股东F、G

40、投资合同争议仲裁案第三章非诉35 .实现双赢的对赌蒙牛短时间内迅速成长并成功上市，投资机构投资收益率超过500%36 .“铁算盘”也没能躲过“资本劫”陈晓与摩根士丹利及鼎辉对赌输掉永乐电器37 .央视“标王”的浮沉李途纯对赌国际三大投行输掉太子奶38 .对赌失败触发系列条款张兰对赌鼎晖创投输掉俏江南第四章域外39 .并购交易中的Earn-out机制BeyondsoftConsultingInc.收购TPGConsulting40 .公司资本维持原则在股权回购案件中的适用特拉华州法院ThoughtWorks案附录索引附录：法律条文节选精彩节选“铁算盘”也没能躲过“资本劫”-陈晓与摩根士丹利及鼎辉

41、对赌输掉永乐电器事件简介1 .融资方上海永乐家用电器有限公司（以下简称永乐电器）2 .投资方摩根士丹利、鼎晖投资3 .签署日期2005年1月4 .对赌关键性条款规定永乐电器2007年净利润的实现目标，陈晓方面需根据实现情况向资本方出让股权或者获得股权。5 .对赌结果永乐电器成为国美的全资子公司从香港联交所退市。事件始末L快速发展的永乐电器上海永乐家用电器有限公司成立于1996年，是一家净资产上亿元的民营股份制家电连锁零售企业。永乐电器的主营业务为家用电器以及电子产品销售，产品的品种有5万余种，是一家当年在江、浙、沪、粤、闽、冀等地开设了六十多家门店的家电连锁企业。永乐电器在八年时间内实现了销售

42、额从IOO万到IOO亿元增长，2004年永乐电器成为中国商业零售业及中国连锁行业十强企业之一。（永乐电器发展历程见表3-3）表3-3永乐电器发展历程1996年上海永乐家用电器有限公司成立1998桓家晴中心地段的永乐家电新大陆店开业，迈出了连锁经营的第一步；同时，转移服务至家电FW及电子消表用品零售专卖1999年永乐电器的年销售额突破8亿元，居上海同业之首2000年销售额超过人民币20亿元，占上海家电市场份额的15%年2001年开创上海首家网上家电销售平台，开始积极拓展自有品牌22年与上海联通开创手机零售业务，同时与北京大中、河南通利等公司组建联盟2003年与摩根士丹利的直接投资部展开合作200

43、4年永乐电器入选中国企业500强，完成内部里2S,且成功获得摩根士丹利的注资2 .引入外资在行业背景的影响下，由于企业之间大打价格战，导致行业利润偏低，此时对于企业的发展与扩张来说外部输血变得格外重要。而尚未上市在竞争中处于前有狼后有虎的永乐电器一刻也未敢松懈，其创始人陈晓转而将目光转向私募股权市场，一直在积极寻求PE的支持，经过了大半年的争取与洽谈，陈晓终于在2005年1月正式与摩根斯坦利和鼎晖等达成协议，获得了共计5000万美元（折合人民币约4.1亿）的联合投资。（股份认购情况见表3-4）表3-4股份认购情况认购价格（港元/每股）认购总额（美元）认购簟根斯坦利0923.63亿4300万23

44、.53%鼐晖投资0.925912.97万700万3.83%4.1亿5000万27.36%根据表3-4其股份认购情况我们可以计算出，其5000万美元（折合人民币4.1亿元）的投资共计获得27.36%的股份，即投资机构给出的永乐电器的公司价值估值约为（4.1/27.36%-4.1）11亿元。2004年，永乐电器的净利润为2.12亿元，由此看来，投资机构给出了约为5倍的市盈率。3 .签订对赌协议大摩作为一家拥有着丰富的投资经验和风险规避经验的国际投行，其在提供高额投资的同时，也为自己精心设计了一份能保证其在资本市场上全身而退的对赌协议。该对赌协议以永乐电器2007年的净利润作为对赌标的，以股权赔偿作

45、为标的物，若陈晓未能实现协议规定的净利润，其则需要根据其实现的情况向资本方出让股权或者获得股权。具体内容为：永乐在2007年扣除非核心业务（如房地产）利润后盈利如果高于7.5亿元（人民币，下同），投资人向管理层割让4697万股；利润介于6.75亿元和7.5亿元之间不需进行估值调整；利润介于6亿元和6.75亿元之间，管理层向投资人割让4697万股；利润低于6亿元，则管理层割让的股份达到9395万股，占到永乐上市后总股本（不计行使超额配股权）的约4.遥。与此同时，协议还约定了摩根斯坦利与鼎晖投资拥有一项股权认购权利，即可以分别以1.38港元每股的价格认购8549.91万股和1385.56万股永乐股

46、份，这一认购价格与上市后的2.25港元每股的价格相比，折让了38.7%o摩根斯坦利和鼎晖投资在永乐电器上市前行使了这项股权认购权。（对赌协议简况见表3-5）表3-5对赌协议简况三根斯坦利，鼎晖投资雌协议内容永乐在2007年扣除非核心业务（如房鬲利润后盈利如果高于7.5亿元（人民币，下同），投资人向管理层割让4697万股；利润介于6.75亿元和7.5亿元之间不需进行估值调整；利润介于6亿林6.75亿元之间，管理层向投资人割让4697万股；利润低于6亿元，则管理层割合让的股份达到9395万股，占到永乐上市后总股本（T计行使超额配股权）的约4.1%.补偿豁免条款若投资者（大摩和鼎晖）达至回报目标，则永乐未达到净利润目标也可免于割让股份.这个回报目标是，大摩和鼎晖初次投资的300%（二者2005年1月初次投资总额为5000万美元.其中大摩投资约43万美元），再力吐行使购股权代价的1.5倍次摩上市前行使了约1.18亿港元的的股权）.毋惚11.7gg元依据对赌协议的内容，陈晓要想在该对赌协议中立于不败之地，不损失掉自己的股权，这就意味着陈晓要带领永乐电器的净利润在2007年达到6.75亿元。摩根斯坦利为陈晓设计的这一看似不可能实现的净利润指标是否合理？根据永乐过去几年的净利润指标来分析，永乐电器在签订对赌协议的过去三年里，其净利润分别为2820万元（2002年）、L48亿元（2003