《建设工程法规及相关知识》考试要点整理.docx
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1、12301000建设工程基本法律学向12301011法律体系的暮本据架二、民法商法民法通则Bd合同法3物权法K侵权费任法3夕公司法招标投标法等属于民法商法.三、行政法行政惩罚法4行政复议法3行政许可法环境影响评价法城市房地产管埋法3城乡规划法建筑法等属于行政法.四、经疥法E统计法土地管理法标准化法税收征收管理法/预究法RM审计法节约能源法*政府选购法3反茎断法等属于经济法。五、社会法C残疾人保砥法矿山平安法劳动法职业病防治法平安生产法劳动合同法等属于社会法。七、根与非M析法我国书T大诉讼法,民事诉讼法刑事垠讼法行政诉讼法、非诉讼的程序法仲裁法.12301012法的形式和效力层At一、法的形式(
2、一)宪法;(二)法衡(三)行政法短现行的建设行政法规主要有4建设工程质量管理条例、名建设工程平安生产管理条例:,建设工程勘察设计管理条例、城市房地产开发羟营管理条例R等.(四)地方性法规、自治条例和单行条例地方性法规、自治条例和单行条例:地方名珠、条例、实族细则、决议、确定。(五)部门规章其名称可以是“规定”、“方法”和“实随细则等.六)地方规章二、法的效力层At(一)宪法至上(二)上位法优于下位法部门现武之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力,在各自的权限范围内脩行.宪法一法律一行政法规一地方性法规一下拨地方法(=)特殊法优于一般法(四)新法优于旧法(五)融由有关机关决适用的峙殊状况法
3、律之间对同-Ti项的新的一般规定与旧的特殊规定不一样,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决.行政法规之间对同一事项的新的一般规定与IH的特殊规定不一样,不能确定如何适用时,Hl国务院故决.地方性法双、规章之间不一样时,由有关机关依照下列规定的权限作出裁决。1)同一机关制定的新的一般规定与旧的特殊规定不一样时,由制定机关战决,(2)地方性法规与部门规章之叫对同一事项的规定不一样,不的确定如何适用时,由国务院提出看法,国务院认为应当适用地方性法规的,应当确定在该地方适用地方性法规的规定:认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。(3)部门规章之间、部门规章与地
4、方政府规章之间对同一事项的规定不一样时,由国务院裁决.依据授权制定的法规与法律规定不一样,不能确定如何适用时,由全I人民代我大会常务委员会故决.(六)备案和审叠行政法现、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内,依照立法法的现定报有关机关备案.12301013建设法律、行政法粉和相关法律的关系二、鼻设法律、行政法知与行政法的关系,行政监停管理关系.三、设法律、行政法刑与艮法商法的关系建设民事商事法律关系有以卜特点:笫一,建设民事商事法律关系是主体之间的民事两小权利和民事商事义务关系.其次,建设民IH商行关系是同等主体之间的关系。第三。建设民”商那关系主要是财产关系。第四.建设
5、民事商事关系的保障措施具有补偿性和财产性.12301020建设工程法人制度12301021法人应具备的条件一法人应当具备的条件K依法成立.法人不能自然产生,须经过政府主管机关的批准或者核准登记.2、有必要的财产或者经费,3、有自己的名称、组织机构和场所”法人的场所是确定法律管错的依据.4、健然独立抠当民事次任。能终以自己的财产或者经费担当在民事活动中的储务,二、法人的分类法人可以分为企业法人和非企业法人两大类.非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人.企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更,应当向登记机关办理登记并公告,企业法人分立、合并,其权利和义务由变更后的法人享有和担当。有独立羟费的
6、机关从成立之日起,具有法人资格.具有法人条件的事业单位、社会团体,依法不须要办理法人量记的.从成立之H起,具有法人资格:依法须要办理法人登记的,经核准登记取得法人资格.12301022法人在建设工程中的地位和作用一、法人在建设工程中的地位建设单位也可能是没有法人资格的其他组织.法人在建设工程中的地位,表现在其具有民立权利实力和民犷行为实力。二、法人在建设工程中的作用(一)法人是建设工程中的基本主体实行法人制度,一方面可以保证企业在民装活动中以独立的“人格”享有同等的法律地位,不再受来由行政主管部门的不适当干涉:另一方面使作为法人的企业也不得以自己的某种优势去干涉其他法人的经济活动,可以使企业发
7、挥各自优势,进行正值竞争.(二)确立了建设城国有企业的全部权和粒营权的分别12301023企业法人与项目斑理部的法律关系二、项目经理是企业法人授权的管SMh项目经理部不具备法人资格是一种施工企业内部的岗位职务.三、项目姓理部行为的法律后果由企业法人担当12301030建设工程代理制度12301031代理的法律特征和主聂笄类代理涉及三方当那人,即被代理人、代理人和代理关系所涉及的第三人。一、代理的法律特征(一)代理人必需在代理权限范EI内实代理行为没有任何独立确定意思去示的权利,则不是代理,只能视为传达遨思表示的使者。(二)代理人应当以被代理人的名义实代理行为(=)代理行为必需是具有法律意义的行
8、为代理人为被代理人实施的是能够产生法律上的权利义务关系,产生法律后果的行为,假如是代理人请求友吃饭、聚会等,不能产生权利义务关系,就不是代埋行为”(四)代理行为的法律后果JB属于被代理人二、代理的主要种类代埋包括托付代理、法定代理和指定代埋.(二)法定代理法定代理是指依据法律的规定而发生的代理。例如,M民法通则规定,无民犷行为实力人、限制民多行为实力人的监护人是他的法定代理人.法定代理人依照法律的规定行使代理权.(三)指定代理在诉讼中,无民步行为实力人、限制民驻行为实力人的监护人是他的法定代理人,先没有确定监护人的,可以由有监护资格的人协商确定,协商不成的,由人民法院在他们之间指定诉讼中的法定
9、代埋人.指定代理人依据人民法院或者指定单位的指定行使代理权.三、地授权(一)地役权的槎念地役权,必指为运用自己不动产的便利或提高其效益而依据合同约定利用他人不动产的权利.他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。从性质上说,地役权是依据当事人的约定设立的用益物权。(二)地役权的设立设立地役权,当事人应当实行书面形式ir立地役权合同.地役权合同一般包括下列条款:(1)当事人的姓名或者名称和居处:2供役地和需役地的位置:(3)利用目的和方法:(力利用期限:(5费用及其支付方式:6解决争议的方法,地役权自地役权合同生效时设立。当小人要求替记的。可以向曾记机构巾清地役权登记:未经登记,不得对抗善意第
10、三人.土地上己设立土地承包经营权、建设用地运用权、宅基地运用权等权利的,未经用益勃权人同意。土地全制权人不得设立地役权。(三)地役权的变动需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地运用权、宅基地运用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权,供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地运用权、宅地地运用权部分转让时,转让部分涉及地役权的.地役权对受让人具有约束力.12301043物权的设立、交更、*让、歼灭和爱护一,不动产物权的设立、变更、转让、歼灭不动产物权的设立、变更、转让和歼灭,应当依照法律规定登记,自记投于不动产登记簿时发生效力,经依法登记发生效力:未经登记,不发生效力
11、,但法律另有规定的除外.国家全部的自然资源,可以不登记.物权变动的合同,自合同成立时生效;未办理物权徵记的,不影响合同效力。二、动产物权的设立和转让动产物权的设立和转让,应当依照法律规定交付。向交付时发生效力,似法律另有规定的除外,三、物权的爱护物权受到侵害的,权利人可以通过和好.诩解、仲裁、诉讼等途校解决.造成不动产或者动产毁损的,权利人可以恳求修理、重作、更换或者复原原状.侵害物权.造成权利人损害的,权利人可以恳求损否赔偿,12301050建设工程债权制度12301061债的基本法律关系一债的概念做权人只能向特定的人主见自己的权利,债务人也只需向享有该J权利的特定人履行义务.即债的和时性,
12、二、债的内容债权与物权不同,物权是肯定权,而债权是相对权。例权相对性理论的内涵,可以归纳为以下三个方面:(I)债权主体的相对性:(2)债权内容的相对性:(3做权贡任的相对性.12301052建设工程债的发生依据,建设工程债产生的依据仃合同、侵权、无因管理和不当得利.一、Ht合同产生的债被称为合同之债。建设工程债的产生.最主要的也是合同。二、侵权侵权费任法规定,建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害.全部人、管理人或者运用人不能证明自己没有过错的,应当担当侵权贡任。全部人、管理人或者运用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他费任人迫偿.建筑物、构筑物或者其他设地倒塌
13、造成他人损害的,用建设单位与施工单位担当连带责任.从建筑物中微掷物品或者从建筑物上叭落的物品造成他人损古,难以确定具体侵权人的,除能防证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物运用人赐予补偿,三、无因管S1.无因管理产生的债被称为无因管理之债.四、不当得利:得利者应当将所得的不当利舐返还给受损失的人。不当得利产生的债被称为不当得利之体,12301060速设工程学问产权制度12301061学问产权的法律特征一、学问产权的善本类型学问、产权可以分为两大类:一类是著作权,包括邻接权:类是工业产权.主要包括专利权和商加权.自然人的软件著作权,爱护期为自他人终生及其死亡后期年,止于自然人死亡后第50年的
14、12月31H;软件是合作开发的,截止于G终死亡的自然人死亡后第50年的12月3111,法人或者其他祖织的软件著作权,爱护期为50年,截止于软件首次发衣后第50年的12月31日,但软件自开发完成之日起50年内未发表的,不再受到计算机软件爱护条例的发护。12301063建设工程学向产权的爱护一、建设工程专利权的爱护人民法院应当自接受申请之时起48小时内作出裁定:有特殊状况须要延长的.可以延长48小时.祓定责令停止有关行为的,应当马上执行.当小人对裁定不服的,可以申请发议一次;复议期间不停止裁定的执行.1Z301064建设工程学问产权侵权的法律责任一、建设工程学月产权侵权的民事责任侵权责任法规定,担
15、当隹权货任的方式主要有;1停止侵力:(2)解除阻阻:(3)消退危急:(八)返还财产:(5)复原原状:(6)赔偿损失:(7)KS礼致歉:(8)消退影响、复原名誉.在建设工程学问产权侵权的民事圻任中,最主要的还是赔偿损失.赔偿损失的数额有4神确定方法,侵权的赔偿数颔依据权利人因被侵权所受到的寞际损失确定:(2)实际损失玳以确定的,可以依据侵权人因收权所狭得的利益确定:(3)权利人的损失或者侵权人扶出的利益雁以确定的,参照该学何产权许可运用费的倍数合理确定:权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可运用费均难以确定的.人民法院可以依据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素,确定WJ予肯定数额的赂偿,
16、如侵扰的是建设工程专利权,应当为I万元以上100万元以下的赔偿:侵扰的是建设工程著作权和商标权,应当是50万元以下的赔偿,购偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支.二、建虹程学问产权侵权的行政责任(二)侵扰建设工程商标权的行政责任1 .运用注册商标疝法的行政责任商标法3规定,运用注册商标,有下列行为之一的,由商标局员令限期改正或者撤销其注册商标.(1)门行变更注册商检的:(2)自行变更注册商标的注册人名称、地址或者其他注册事项的:(3)自行转让注册商标的:(4)连续3年停止运用的.12301070建设工程担保制度12301071担保与担保合同的短定第三人为债务人向债权人供应担保时
17、,可以要求债务人供应反担保,反担保适用担保法担保的规定.担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效,担保合同另有约定的,依据约定。担保合同被确认无效后,债芬人、担保人、债权人育过错的,应当依据我过错各自担当相应的民骈责任.12301072建设工程保证Ifl保的方式和资任担保法规定,担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。一、保证的基本法律如定(一)保证合同保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证人与他权人可以就单个主合同分别订立保证合同,也可以协议在最高债权额限度内就肯定期间连续发生的借款合同或者某项商M交易合同仃立一个保证合同.(二)保证方式保证的方式有两种:(D一股保证;(2
18、)连带员任保证.当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人担当保证贡任的,为一般保证.当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务担当连情黄任的.为连带贲任保证.连帚费住保证的债务人在主合同规定的债务投行期届满没有履行他务的,俯权人可以要求做务人服行债务,也可以要求保证人在其保证施国内担当保证责任.当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,依据连带责任保证担当保证贲任.(三)保证人资格具有代为清偿债芬实力的法人、其他组织或并公民,可以作为保证人.但是,以下祖织不能作为保证人:1.国家机关不得为保证人,但经国务院批淮为运用外国政忖或者国际经济组织贷款进行转贷的除外.2 .学校、幼儿园、
19、医院等以公益为目的的小业单位、社会团体不得为保证人.3 .企业法人的分支机构、敢健郃门不得为保证人.企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内供应保证.质权是一种约定的担保物权.以转移占有权特征,债务人或者第三人为出质人,债权人为质权人,格交的动产或权利为侦物,(一)及界的分类质押分为动产员押和权利朋押.权利质押一般是将权利凭证交时质押人的担保.可以防押的权利包括:1)汇票、支票、本票,债券、存款单、仓单、提单:(2)依法可以转让的股份、股票;(3)依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权:(4)依法可以肪押的其他权利.三、留量依据E担保法、物权法?的规定,留置是指僦权人依
20、据合同妁定占有例务人的动产,做务人不依据合同约定的期限糙行债分的,债权人有权依照法律规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿.由于留建是种比较剧烈的担保方式,必需依法行使,不能通过合同约定产生留置权,担保法规定,因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的f权,债分人不履行债务的,做权人有酊置权.留置权人负有妥当保管留置物的义务.因保管不善致使留置物灭失或者毁描的,留置权人应当担当民事费任.四、定金收受定金的一方不履行约定的债务的,陶当双倍返还定金.定金应当以书面形式妁定。当方人在定金合同中应当约定交付定佥的期限。定金合同从实际交付定金之n起生效,定金的数额由当事人约定,但
21、不得超过主合同标的额的20%.12301080建设工程保Ift制度12301081保险与一索赔的细定一、保险糖法(二)保险合同保险合同是指投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议,投保人是指与保险人订立保险合同,并依据保险合同负有支付保险费义务的人.1 .财产保险合同保险合向的转让应当通知保险人,经保险人同意接着承保后,依法转让合同。在合同的有效期内,保险标的的危急程度显著增加的,坡保险人应当依据合同约定刚好通知保险人,保险人可以依据合同约定增加保险费或者解除合同.建筑工程一切险、安装工程一切险即为财产保险合同.2 .人身保险合同保险人对人身保险的保险费,不对用诉讼方式要求投保人支付.二、保险
22、*J(一)投保人进行保险索赔纸供应必要的有效的证明索0的证据一股包括保单、建设工程合同、事故照片、鉴定报告以及保限中规定的证明文件.(二)投保人等应当刚好提出保龄*购三)计算Ii失大小保险单上找明的保险财产全部损失,应当依据全损进行保险索Ifi.保险单上找明的保险财产没有全部损失.应当依据部分描失进行保磴索赔,但是财产坦然没有全部毁损或者灭失,但其横坏程度已达到无法修理,或者虽然能够修理但修理费将超过赔偿金额的,也应当依据全损进行集赔.假如一个建设工程4目同时由多家保险公司承保,则应当依据约定的比例分别向不同的保险公司提出索赔要求.12301082建设工程保险的主要种类和投保权益主要包括:建筑
23、工程一切险(及第三者五任险)、安装工程一切险(及第三者而任险)、机器损坏险、机动军辆险、建筑职工意外损害险、勘察设计责任保险、工程监理击任保险等,一、建筑工程一切险(及第三者责任险)建筑工程一切险是在建立过程中因自然突碓或意外犷故而引起的一切损失的险种。(一)投保人与被保险人建筑工程一切险的被保险人范阚较宽,全部在工程进行期间.对该项工程担当肯定风险的有关各方(即具有可保利益的各方),均可作为被保险人,假如被保险人不止一东,则各家接受赔偿的权利以不超过其对保限标的的可保利益为限.被保险人具体包括:(I)业主或工程全部人;(2)承包商或者分包商:(3)技术颐向.包括业主聃川的建筑师、工程研及其他
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