《招标投标法实施条例释义》(部分条款).docx

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1、招标投标法实施条例释义（部分条款）其次条1工程建设项目定义】第八条邀请招标第九条可以不招标情形】其次十二条（对文件的异议）其次十三条文件的合法性典次十六条投标保证金其次十九条总承包招标第三十条两阶段招标第三十二条I限制或者排斥投标人行为第四十四条开标第五十四条评标结果公示）第六十条投诉时间第六十一条投诉处理月次条工程建设项目定义招标投标法第三条所称工程建设项目，是指工程以及与工程建设有关的货物和盥务.前款所称工程，是指建设工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、犷建及其相关的装修、拆除、修缮等；所称与工程建设有关的货物,是指构成工程不行分割的组成部分，目为实现工程基本功能所必需的设备、材料等；所

2、祢与工程建设有关的服务，是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务.【释义】本条是关于工程建设项目定义的规定。本条规定的目的，是为了更好地处理招标投标法与政府选购法的关系,应当说，这两部法律在制定过程中已经从调整范围、规色内容的侧击点等方面做了较好连接.例如，考虑到工程建设项目招标管理实际，政府选购法第4条规定，政府选购工程的招投标活动适用招标投标法；鉴于招标投标法已对招投标流程作了全面规定，政府选购法没有再具体规定政府选购货物和服务的招投标程序.尽管如此，在实际执行过程中,有关方面仍反映这两部法律存在着冲突.究其缘由，主要有两个方面.在制度层面，与政府选购工程有关的货物和服务的招投标活动应当

3、适用哪一部法律，缺乏明确规定.在执行层面，不适当地扩大两部法律的适用的围，要么将一些本不属于工程的货物、服务政府选购纳入招标投标法调整范围,要么将政府选购工程招投标活动纳入政府选购法的调整范围.本条通过统一概念术语，以及明确与政府选购工程建设有关的货物和服务的范围，进一步处理好这两部法律的调整范围.一、通过统一概念术语避开犷大或者缩小两部法律的适用危国由于政府选购法第2条定义的工程，与招标投标法第3条规定的工程建设项目在用语上有所不同，加之招标投标法未对工程建设项目作出定义，实践中出现了利用这两部法律概念术语的不统一来规避法律的现象.本条从两个方面作了规范.（一）与政府选购法工程定义做了连接.

4、参照政府选购法工程定义“本条第2款规定，前款所称工程，是指建设工程，包括建硒和构筑物的新建、改建、扩建及其相关的装修、拆除、修缮等.须要说明的是,建设工程并不仅跟于构筑物和建筑物.依据建设工程质贵管理条例和建设工程平安生产管理条例，建设工程是指土木工程.建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程.从这肯定义可以看出，工程是指全部通过设计、施工、制造等建设活动形成的有形固定资产，要避开对工程作广大化理解,如将”希望工程“五个一工程、系统工程”等柢念化的协作活动理解为建设工程.从而防止不适当地将政府选麴货物和服务纳入招标投标法调整的围.（二）明确了工程建设项目的内涵和外延.本条第1款规定，招标投标

5、法第3条所称工程建设项目，是指工程以及与工程建设有关的货物、服务.第2款规定，前款所称与工程建设有关的货物，是指构成工程不行分割的组成部分，目为实现工程基本功能所必需的设备、材料等；所称与工程建设有关的服务，是指为完成工程所需的勘察.设计、监理等服务.据此，与政府选陶工程建设有关的货物和服务的招投标活动，也应当适用招标投标法.二、通过界定与工程建设有关的货物”的推断标准迸一步厘清两部法律的调整范圉依据本条第2款规定，与工程建设有关的货物是指构成工程不行分割的组成部分，且为实现工程基本功能所必需的设备、材料等.具体说来，构成与工程建设有关的货物须要同时满足两个要件.一是与工程不行分割.二是为实现

6、工程基本功能所必需.同时满足以上两个条件的货物，属于与政府选购工程有关的货物，应当适用招标投标法.尽管如此，由于什么是不行分割、什么是基本功能，实践中有时也难以推断,在此状况下，也可以从设计施工上进行推断,须要与工程同步整体设计施工的货物属于与工程建设有关的货物,可以与工程分别设计、施工或者不须要设计、施工的货物属于与工程建设无关的货物.与工程建设有关的服务,是指为完成工程所需的勘察、设计、监理等服务.由于不同地区.不同行业状况各异，条例没有列举与工程建设有关的其他B艮务，如工程项目评估、融资、项目管理、工程造价、招标代理等.须要说明两点：一是要正确理解政府选购的内通与外延.依据政府选购法第2

7、条规定，政府选购须要同时满足三个要件.从选购主体上看，为各级国家机关、事业单位和团体组织,不包括企业和个人；从资金来源上看，运用的是财政性资金，不包括国有企事业单位自有资金不啾有资金；从选购对象看,是指纳入集中雌书目以内的或者选购限额标准以上的工程.货物和服务.二是本条规定主要为了处理好招标投标法与政府选购法的调的醒.对于非政府选翘的工程建设项目，依据招标投标法第3条第1款推断其是否属于依法必需进行招标的项目即可.第八条邀请招标国有资金占控股或者主导地位的依法必需迸行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以迸请招标：（一）技术困难.有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供

8、选择；（二）接受公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大.有前款其次项所列情形，属于本条例第七条规定的项目，由项目审批、核准部门在审批、核准项目时作出认定；其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定.【释义】本条是关于公开招标哽目范围以及其中可以接受邀请招标的条件和程序的规定。一、公开招标与遨清招标是招标投标法规定的两种招标方式招标投标法第10条规定，招标方式分为公开招标和邀请招标.公开招标,是指招标人以招标公告的方蝮请不特定的法人或者其他组织投标.邀请招标，是指招标人以投标邀请书的方式邀语待定的法人或者其他组织投标.第16条第1款规定，招标人接受公开招标方式的，应当发布招标公告.依法必需

9、进行招标的项目的招标公告，应当通过国家指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布。第17条第1款规定,招标人接受邀请招标方式的，应当向三个以上具备担当招标项目的实力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀谙书.依据以上规定，并从实际执行状况看,公开招标与邀请招标各有优势.除依法应当公开招标的项目外，招标人可依据招标项目的实际状况自主选择何种招标方式.二、本条补充规定了依法必需进行公开招标的项目范围虽然公开招标与邀请招标各有利弊，但由于公开招标的透亮度和竞争程度更高，国内外立法通常将公开招标作为一种主要的选购方式.例如，我国政府选购法第26条第2款规定，公开招标应作为政府选购的主要选囱方式；我国台

10、湾地区政府选购法第19条规定，除去定情形外，限额以上的期应当公开招标.世界银行货物、工程和非询问服务选购指南明确规定，谩大多数状况下，国际竞争性招标（国际公开招标）是实现经济效率、竞争机会均等、选匏程序透亮度等价值的最佳方式,联合国贸易法委员会货物、工程和服务选购示范法规定，一般状况下货物或者工程应当通过招标程序（公开招标）进行选购.依据招标投标法第11条规定，国家里点项目和省、自治区、直辖市人民政府璐定的地方重点项目原则上应当公开招阮本条在招标投标法前述规定的基础上,借鉴相关立法阅历，对公开招标的项目范围做了补充规定，即国有资金占控股或者主导地位的依法必需招标项目，原则上也应当公开招标.所谓

11、“国有资金”，依据工程建设项目招标范围和规模标准规定（国家发展支配委员会令第3号）第4条规定，包括各级财政预算资金、纳入财政管理的各种政府性专项建设基金，以及国有企业事业单位自有资金,所谓“控股或者主导地位”,依据公司法第217条规定，是指国有资金占有限责任公司资本总额50%以上或者国有股份占股份有跟公司股本总额50%以上;国有资金或者国有股份的比例虽然不足50%,但依出资额或者所持股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生更大影响的，或者国有企事业单位通过投资关系、协议或者其他支配，能缪实际支配公司行为的，也属于国有资金占控股或者主导地位.须要说明两点：一是国有资金的比例应当是项目

12、资金来源中全部国有资金之和，国有企事业单位的自有和自筹资金均属于国有资金.二是依法必需公开招标项目的范围不限于招标投标法第11条和本条规定.例如，土地复垦条例第26条规定，政府投资进行经垦的，有关国土资源主管部门应当依照招标投标法律法规的规定，通过公开招标的方式确定土地豆垦项目的施工单位；国务院关于促进节约集约用地的通知(国发(2008)3号)明确要求，土地前期开发应通过公开招标方式选择实施单位.三、本条明确了公开招标项目接受遨请招标应当具笛的条件和遵循的程序本条第1款规定了可以邀请招标的两种情形.(一)项目技术困睢.有特殊要求或者受自然环境限制，只有少贵潸在投标人可供选择.依据这一规定进行邀

13、请招标除了项目技术困难或者有特殊要求或者受自然环境限制外，还应当同时满足只有少量潜在投标人可供选择这一条件.考虑到上述特殊状况下，即使接受公开招标方式,投标人也是已知且有限的，干脆邀请符合条件的潜在投标人投标,不仅有利于提高选购效率、节约选购成本,而且可以在肯定程度上避开因投标人不足三个而导致招标失败.须要说明的是,项目技术虽然困难,或者有特殊要求,或者虽然受自然环境限制，假如有足够多的潜在投标人，对于应当公开招标的项目而言，仍不能邀请招标,另外，项目技术困难、有特殊要求或者受自然环境限制这三个要件均应当是客观的，特殊是项目的特殊要求，要从选购项目的功能、定位等实际须要动身，实事求是地提出.（

14、二）接受公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大.招标选购本质上是一种经济活动，应当遵循经济规律.不管是世界银行货物、工程和非询问服务选购指南，还是联合国费易法委员会货物、工程和服务选购示范法，均将物有所值（VakJeformoney）作为选思）活动的基本原则或者价值目标之一.当招标成本等于甚至大于招标收益时，招标活动就失去了意义,该项规定，是物有所值原则的具体体现.当然，物有所值原则不仅仅要求选择适当的选购方式,还体现在合理确定播制招标范围和规模标准等活动中.须要说明的是，该项规定依据我国政府选购法第29条，运用了身用而非”成本这一概念.这一点，与联合国贸易法委员会6货物、工程和服务飒示范

15、法同时考虑时间和费用有所不同。由于实践中不同招标项目差别较大，本条没有规定公开招标题用占项目合同金颔的具体比例.本条第2款规定，对于应当审核招标内容的顼目，由项目审批、核准部门在审批、核准项目时认定公开招标责用占项目合同金额的比例是否过大，其他应当公开招标的项目由招标人申请有关行政监咨部门作出认定.当然，本条第1款第1项规定的情形也应当依据条例第7条履行审核手续.本条规定的邀谄招标条件，参考了国内外相关立法.例如,我国政府选购法第29条规定，因货物或服务具有特殊性，供应商有限的，以及接受公开招标方式的费用占项目总价值比例过大的，可以接受邀请招阮联合国贸易法委员会货物、工程和服务选购示范法第20

16、条规定了适用限制性招标（即邀请招标）的两种情形：一是所需货物.工程或服务由于其高度困难或特地性质，只第从有限范围的供应商或承包人处获得；二是探讨和评审大量投标书所需时间和费用与拟选购货物、工程或服务的价值不成比例,世界银行货物、工程和非询问服务选麴指南规定，有限国际招标（即国际邀请招标）适用于供货商数量有限等情形.本条规定的邀请招标条件，是对依法必需公开招标的项目而言的。对于非依法必需公开招标的项目，由招标人自主确定公开招标还是遨请招标.第九条（可以不招标情形】域招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊状况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）须要接受不行替代的专利或者专有技术；（

17、二）选购人依法能错自行建设、生产或者供应；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者供应；（四）须要向原中标人选购工程、货物或者圉务,否则将影响施工或者功能配套要求；（五）国家规定的其他特殊情形.招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招标.【释义】本条是关于可以不进行招标的特殊情形的规定.招标投标法第3条和条例第3条规定了必需进行招标的项目范围.对于客观上不行能或者不相宜进行招标项目的特殊情形，招标投标法第66条作了规定,但从实际状况看，不相宜招标的情形不限于该条规定.本若实事求是的原则，同时为了严格限制免于招标的范围和条件，本条对招标投标法

18、第66条作了补充.一、招标投标法规定可以不迸行招标的特殊情形（一）涉及国家平安、国家防私不相宜招标.例如有关国防科技、军事装皆等项目的选址、规划、建设等事项均有严格的保密及管理规定,招标投标的公开性要求与保密规定之间存在若无法回鹿的冲突.因此，凡涉及国家平安和隐私的确不能公开披露信息的项目，除相宜招标的可以邀请符合保密要求的单位参与投标外，其他项目只僦行非招标的方式组织选购*（二）抢睑救灾不相宜招标.包括发生地慈、风寨、洪涝、泥石流.火灾等异样紧急灾难状况，须要马上组织抢险救灾的项目.例如必需B财抢通因灾难损毁的道路、桥梁、隧道、水、电、气、通讯以及紧急解除水利设施、堰塞湖等项目.这些抢险救灾

19、项目无法依据规定的程序和时间组织招标,否则将对国家和人民群众生命财产平安带来巨大损失.不相宜招标的抢睑救灾项目须要同时满足以下两个条件：一是在紧急状况下实施，不能满足招标所需时间.二是不马上实施将会造成人民群众生命财产损失。（三）利用扶贫资金实行以工代赈、须要运用农夫工不相宜招标.按国家扶贫资金管理方法（国办发199刀24号）规定，国家扶贫资金是指中心为解决农村釜困人口温饱问题、支持贫困地区社会经济发展而专项支配的资金，包括支援经济不发达地区发展资金、农业建设专项补助资金、新增财政扶贫资金、以工代赈资金和扶贫专项贷款等。其中以工代赈是现阶段的一项农村扶贫政策,是由国家支配以工代赈资金建设与农村

20、贫困地区经济发展和农夫脱贫致富相关的乡村马路、农田水利等小型基础设施工程，受娠济地区的农夫通过参与以工代赈工程建设，获得劳务酬劳，增加收入，以此取代干脆救济的一种扶贫政策.因此，运用以工代赈资金建设的工程，实施单位应组织工程所在地的农夫参与工程建设，并支付劳务酬劳，不相宜通过招标方式迭择承包单位.但技术困难、投资规模大的工程,特殊是按规定必需具备相关资质才饯承包施工的桥梁、隧道等工程，可以通过招标选择具有相应资质的施工承包单位，将组织工程所在地农夫为工程施工供应劳务并支彳寸酬劳作为招标的基本条件.二、本条补充规定了可以不进行招标的情形（一）须要接受不行都弋的专利或者专有技术.依据专利E去，专利

21、是指对独创创建包括独创、好用新型和外观设计经申请并通过审查后所授予的一种权利。专利权是独创创建人或其权利受让人对特定的独创创建在肯定期限内依法享有的独占实施权，是学问产权的一种.专有技术是指先进、好用但未申请专利权爱护的产品生产技术畴A,包括产品设计图纸、生产工艺流程、配方、数据球，以及产品质量限制和管理等方面的技术学问、阅历等。专利和专有技术的主要区分有：一是专利属于工业产权，专有技术不属于工业产权，是没有取得专利权的技术学问，是具有好用性的动态技术.二是专利是经过审直批准的新奇性、创建性水平比较高的先进技术，专有技术不肯定是独创创建，但必需是成熟的、行之有效的.三是专利的内容是公开的,专有

22、技术的内容是保密的是一种以保密性为条件的事实上的独占风四是专利的有效性受时I丽地域的限制，专有技术没有这种限制.须要运用专利或者专有技术的项目不相宜招标，要同时满足以下三个方面的条件：一是项目功能的客观定位确定必需运用指定的专利或者专有技术,而非招标人的主观要求.但是，仅仅因为项目技术困难或者技术难度大，不能作为免于招标的理由.二是项目运用的专利或专有技术具有不行替代性.项目功能定位必需运用特定的专利或者专有技术，且没有可以达到项目功能定位同样要求的其他替代技术方案。假如可以运用不同的专利或者专有技术替代，能够满足相同或相像的项目功能定位的技术需求目标，且不影晌项目的质Ja和运用效率，就可以通

23、过招标选择供应商或承包人.如某项目电悌工程招标，要求电悌运行的速度、稔定、舒适、平安和节能等技术经济指标满足功能需求目标.尽管市场上各个品牌及型号的电梯都拥有几项不同的专利或专有技术但大多数专利和专有技术能够相互替代并实现相同或相像的功能需求目标，应当通过招标选择供应和安装单位三是项目运用的专利或专有技术无法由其他单位分别实施或供应.大部分产品或生产工艺的专利或者专有技术具有独占性，专利或者专有技术的独占性确定了特定的专利或者专有技术只能由1家或少数几家特定的单位供应，而无法通过招标僻项目供应或承包人。（二）选购人依法能够自彳琏设、生产或者供应,符合本项规定的条件可以不进行招标的主要考虑是为了

24、降低成本.精确理解该规定须要留意以下三个要点.一是选购人指符合民事主体资格的法人、其他组织不包括与其相关的母公司、子公司，以及与其具有曾理或利害关系的，具有劣蛀民事主体资格的法人、其他组织。由于符合本项不须要招标，所以此处运用了“选购人而非招标人”这一概念.如某水电集团公司是某水电站项目法人的股东，虽然水电集团公司具有水电站施工的相应资质实力，但因水电站项目的选购人是独立组建的水电站项目法人,该项目法人不能未经招标而将该项目干描发包给水电集团公司.二是选购人自身具有工程建设、货物生产或者服务供应的资格和实力.能够自行建设、生产或者供应的工程、货物和服务，既可能是选购人为了自己运用,也可能是供应

25、应他人.例如，某房地产开发公司除具有房屋开发资质外，汪具有相应的房屋建筑工程施工总承包一级资质,其开发的商品房就可以按有关法律法规和规定自行组织施工，而不须要招标.三是选购人不仅要具备自行建设、生产或者供应的资格矛陵力，还应当符合法定要求.对于依照法律、法规规定潮人不能自己同时担当的工作事项，选购人仍应进行招标.例如，担当某政府投资项目管理职第的主体即使具有施工资质实力，不能同时担当该政府投资项目的施工承包,再如，依据建设工程质量曾理条例及有关规定，工程监理单位与披监理工程的施工承包单位以及建筑材料.建筑构配件和设备供应单位有隶屈关系或者其他利吉关系的，不得担当该项建设工程的监理业务。因此，选

26、购人假如自行供应了工程监理服务，则不能同时承包工程施工以及建筑材料、建筑构配件和设备的供应.须要说明的是，条例第29条规定的暂估价项目招标时，假如以总承包人作为暂估价项目的招标人，不适用本项规定.（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者供应.这里所称的特许经营项目，是指政府将公共基础设施和公用事业的特许经营权出让给投资人并签订特许经营眇议，由其组建项目公司负责投资、建设、经营的项目.适用本条规定须要满足两个条件.一是特许经营项目的投资人是通过招标选择确定的.政府接受招标竞争方式选择了项目的投费人，中标的项目投资人组建项目公司法人，并依据与政府签订项目特许经营协议负

27、责项目的融资、建设.特许经营.类4嫡项目特许经营模式有BOT.BOO.TOT.BT等,由于已经通过招标竞争确定了项目投资人,并据此确定了公共产品、公共服务的价格，或者项目建成后的资产转让价格及有关权利、义务和责任，允许特许经营项目的项目法人不再经过招标将其工程、货物或者服务干割发包给具备建设、制造、供应实力的投资人，不仅不会影响公共利益，而且可以降低特许经营项目的建设成本，吸引更多的市场主体主动参与供应公共限务.二是特许经营项目的投资人（而非投资人组建的项目法人脓法黑够自行建设生产和供应.对这一规定的理解和适用，参照对本村次项的释义.须要说明的是，特许经营项目的投资人可以是法人、联合体,也可以

28、是其他经济组织和个人.其中，联合体投资的某个成员只要具备相应资格实力，不论其投资比例大小，经联合体各成员同意，就可以由该成员自行担当项目建设、生产或供应.（四）须要向原中标人选题工程、货物或者服务，否则将膨响施工或者功能配套要求.本项规定了原中标项目可以不进行招标而接着追加选购的清形应当正确把握以下三个方面.目是通过招标确定了中标人.因客观缘由须要向原合同中标人追加选购工程、货物或者服务。追加选麴的内容必需是原项目招标时不存在,或因技术经济客观缘由不行检包括在原项目中一并招标选购，而是在原项目合同履行中产生的新增或变更需求，或者是原项目合同跟行结束后产生的后续追加项目.二是假如不向项目原中标人

29、追加选购必将影限工程项目施工或者产品运用功撇的配套要求.例如，原建设工程变更用途须要追DQtt热管道安装，或须要追加其他附属配套设随或主体工程须要加层等，因受技术.管理、施工场地等限制，只能由原中标入施工承包.再如，原生产机电设备须要追D0通用的备品备件或消耗材料,或原生产跟制信息系统功能须要改进和升级等，为保证与原货物和服务的一样配套，只能向原中标人追加选购.因实际需求状况困难,本项没有对追加选匏的数量作出规定实践中应当从严驾驭,合理界定范围，而不能无限制地追加.三是原项目中标人必需具有依法按着履行新增项目合同的资格实力.假如是原中标人破产.新组织招标选择原有项违约、涉案等造成终止或无法接着

30、履行新增项目合同的，应按规目或新增项目的中标人.由于符合以上条件的追加选购没有竞争性，有可能增加选购成本，形成规避招标，产生腐败交易.例如，招标人有意将原招标项目化整为零，先招项目，后送大项目，或不具备条件即启动招标等，形成追加选购的事实等.为此期需加强监冒严格本项规定的适用.（五）国家规定的其他情形。国家规定主要有全国人民代表大会及其常委会制定的法律、决议，国务院制定的行政法规、确定、规范性文件以及国务院有关部门制定的规章等.三、禁止以弄虚作假的方式规避招标为防止选购人溢用上述规定情形规避招标，本条第2款强调,招标人为适用前款规定弄虚作低的,属于规避招标行为.一些招标人接受弄虚作假,隐瞒事实

31、,伪造和混消项目主体、项目性质和资金来源，拆解分割项目，以及供应其他可以不进行招标的虚假状况等方式达到规避招标。例如，伪造资质或者资格证书，用以证明具备自行建设、生产或者供应的实力；伪造证明材料证照困示项目须要接受不行替代的专利或者专有技术；以垫资施工为目的，打若BT(建设和转让)的旗号，实际并不存在产权的转让(T),以此规避施工招标等.其次十二条附文件的异议潜在投标人或者其他利害关系人对资格预审文件有异议的,应当田S交资格预审申请文件截止时间2日前提出；对招标文件有异议的，应当在投标截止时间10日前提出.招标人应当自收到异议之日起3日内作出答豆；作出答复前，应当暂停招标投标活动.【释义】本条

32、是关于对资格预审文件和招标文件异议的规定.本条进一步明确了招标投标活动的异议制度。设立异议制度的本意在于加强当事人之间的相互监督,激励当事人之间加强沟通，及早友好地解决争议，避开冲突激化,从而提高招标投标活动的效率。正因为如此，实名提出异议，有利于招标人与异议人刚好进行充分沟通。一、提出异仪的主体是i标人和其他利害关系人本条规定的异议主体的范围源自招标投标法第65条规定.本条所称潜在投标人包括资格预审申请人。就有关招标投标活动的异议主体而言,其他利培关系人是指投标人以外的，与招标项目或者招标活动有干脆或者间接利益关系的法人、其他组织和自然人.主要有：一是有意参与资格预审或者投标的潸在投标人.在

33、资格预审公告或者招标公告存在排斥潜在投标人等状况，致使其不能参与投标时，其合法权益即受到侵害，是招标投标活动的利害关系人.二是在市场经济条件下，只要符合招标文件规定，投标人为限制投标风险，在打算投标文件时可筑接受订立附条件生效协议的方式与符合招标项目要求的特定分包人和供应商绑定投标，这些分包人和供应商和投标人有共同的利益，与招标投标活动存在利害关系.三是投标人的项目负责人标工作的组织者，其个人的付出相对较大，中标与否与其个人职业发展等存在相对较大关系，是招标投标活动的利吉关系人.二、对咨格预审文件和招标文件的异议应当在规定的时间前提出本条与条例第44条和第54条规定是对特定情形下提出异议时间的

34、限制.资格预审文件和招标文件是确定资格审杳和招标成败的关雄文件,应当体现招标投标活动应当避循的公开、公允公正和诚恳信用原则，符合相关法律法规的规定，避开徘斥潜在投标人。资格预审申请人和潜在投标人等在获得资格预审文件和招标文件后发觉存在上述问题且有异议的,应当在资格预审申请截止时间2日前或者投标截止时间10日前提出，以便招标人有足够的时间实行必要的措施赐予订正，尽可能削减对正常招标投标程序的影响，爆开事后订正造成损失过大.实践中，提出异议的人应当充分里视本款规定的异议提出时限，避开异议权甚至投诉权因时效缘由而灭失.须要说明的是，本条规定的握出异议的截止时间普遍晚于条例第21条规定的招标人对资格预

35、审文件/曲标文件进行澄清或者修改的时间，兼做了效率和公允.第21条是针对招标人的要求.为确保潜在投标人有足够的时i酎J片资格预审申请文件和投标文件，招标人对资格预审文件孑幅标文件进行澄清或者修改越早越好.三、招标人应当在限期内JS行对异议作出答豆的义务为保I异议人的合法权益和招标项目的实施进度，招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复，避开激化冲突,须要说明三点：一是本款要求招标人在规定时限内答复，但对答复质量未作要求.主要考虑是，条例对异议人提出异议并没有质量要求，异议回复应当体现效率原则，变在刚好消退异议人的怀疑，过于强调回发的质量将延迟招标人的回复时间；异议并不是解决有关招标投标争议的最

36、终手段，除非当事人接受有关异议的回史，异议人可以依据条例第60条规定寻求行政敦济.二是本款未对异议和答且的形式进行观一要求,主要也是考虑效率原则，激励当事人以异议方式消退分歧.实践中异议和回复的形式可以由当事人依据具体状况在资格预审文件或招标文件中事先照予明确或者完全由当事人自主确定.考虑到第60条第2款规定异议是投诉的前置条件，为保障异议的可追溯性，异议的提出和答复应尽可能接受书面形式，并应当妥当保存备宣.三是招标人对异议的答复构成对资格预审文件或者招标文件澄清或者修改的，招标人应当依据条例第21条规定办理.四、对异议作出答反前招标人应当替停招投标活动假如异议所反映的问题的确存在又不刚好赐予

37、订正，将可能导致不行逆转的后果，因此招标人必需尽快进行核实，实行必要措施赐予订正并回安异议人.异议人不满足的，可以依据条例第60条规定向行政监督部门提出投诉雌护自己的合法权益.要求哲阴投标活动的规定可以进一步强化招标人刚好回去异议的义务,防止招标人有意拖延.须要说明的是，依据本条规定应当暂停的招投标活动，是指异议一旦成马上受到膨响，目在异议答实期间须要实行的下一个招投标环节的活动.暂停的具体期限取决于异议的性质.对资格预审文件和招标文件的影响以及招标人处理异议的效率.具体到异议成立时招标人实行的订正措施,则取决于资格预审文件或者招标文件存在的问题.例如，有关资格预审文件或者招标文件存在排斥潜在

38、投标人.对投标人实行卑视待遇的异议成立的，应当在本条规定的时间内作出回复，并不得组织对资格预审申请文件评审或组织开标活动；招标人修改招标文件或者资格预审文件，目修改内容膨响投标文件或者资格预审申请文件编制的，招标人应当依据条例第21条规定顺延提交资格预审申请文件或者投标文件的截止时间，修改内容不影响投标文件或者资格预审申请文件编制的，剜不须要顺延提交资格预而申请文件或者投标文件的截止时间；有关资格预审文件或招标文件的内容存在条例第23条规定情形的异议成立而又未刚好赐予订正以致影响了资格预审结果或者潜在投标人投标的，招标人应当依据第23条规定修改文件内容后更新组织招标.员次十三条文件的合法性）招

39、标人编制的熨格预审文件、招标文件的内容i三反法律、行政法规的强制性规定逃反公开.公允、公正和诚Jg信用原则，影响资格预审结果或者漕在投标人投标的，依法必需迸行招标的项目的招标人应当在修改资格预审文件或者招标文件后重新招标.【牌义】本条是关于资格预审文件和招标文件内容合法性要求的总体性规定.资格预审文件和招标文件违反法it和行政法规的强制性规定，违反公开、公允、公正和诚恳信用原则，通过设定苛刻的资格条件，要求特定行政区域的业绩，供应差别化信息，隐瞒生要的信息等做法，是招投标活动中存在的突出问题之一.其结果必定会影响资格审直结果和潜在投标人投标，井目还有可能因投标人数量过少而导致招标失败，招标人必

40、需订正资格预审文件或者招标文件中违反法律规定的相关内容后再更新招标,否则很可能导致其次次招标仍旧失败。针对实践中存在上述问越，本条规定了相应处理措施.一、适用本条规定应当满足两个条件（一）资格预审文件或者招标文件内容违法.具体包括两个方面：一是资格预审文件和招标文件违反法律;去规的强制性规定,所谓强制性规定，表现为禁止性和义务性强制规定，也即法律和行政法规中运用了应当“、不得、必需等字样的条款.如招标投标法第23条和条例第21条规定，对已发出的资格预审文件或者招标文件的澄清或者修改内容可能影响资格预审申请文件或者投标文件编制的,招标人应当在提交资格预审申请文件截止时间至少3日前，或者投标截止时

41、间至少15日前通知全部资格预审文件或招标文件的收受人；招标投标法第20条和条例第32条关于招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者的规定不得设定与招标项目的具体特点和实际须要不相适应或者与合同履行无关的资格、技术、商务条件，不得以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件的规定；条例第26条关于投标保证金不得超过招标项目估算价的2%的规定。建设工程质JS管理条例第9条有关建设单位必需向有关的勘察、设计、施工和监理等单位供应与建设工程有关的原始资料，并保证原始资料真实、筠确和齐全的规定；第10条有关建设单位不得违反工程建设强制性标准的规定,等等.上述规定均属于强制性规定，资格预

42、审文件和招标文件的内容不得违反.二是资格预而文件，啪标文件内容违反“三公”和诚恳信用原则.所谓违反三公原则是:标人设立有差别的资格指资格预审文件和招标文件没有载明必要的信息,针对不同的潜:条件，供应应不同潜在投标人的资格预市文件或者招标文件的内容不一样，指定某一特定的专利产品或者供应者,资格预审文件载明的资格审直标准和方法或者招标文件中载明评标标准和方法过于原则，自由裁量空间过大，使得潜在投标人无去精确把握招标人意图，无法科学地打算资格预审申请文件或者投标文件，等等.所谓违反诚恳信用原则是指资格预审文件和招标文件的内容有意除瞒真实信息,典型表现是隐瞒工程场地条件等可践响投标价格和建设工期的信息

43、,恶意国虹程造价逼迫潜在投标人放弃投标或者以低于成本的价格竞标，从而影响工程质量和平安.（二）违法内容影响了资格预审结果或者潜在投标人投标.所谓影响指已经造成影响,其时点是资格预审评审结束后或者投标文件提交截止后也即开标后才发觉。在此之前发觉的违法行为，依据条例第21条或者第22条规定，修改资格预审文件或者招标文件.修改内容可能影响资格预审申请文件或者招标文件编制的，招标人应当顺延提交资格预审申请文件或者招标文件的时间.影响资格预审结果或者潜在投标人投标的表现形式有：具备资格的潜在投标人未螃与资格预审或者未能参与投标、已经通过资格预审的申请人或者投标人没有充分竞争力，等等.须要说明的是，影响潜

44、在投标人投标也包括招标文件中构成合同的内容违反法律、行政法规的强制性规定和公开、公允.公正和诚恳信用原则，这些内容不肯定会影响中标结果，但可能会损害投标人的合法权益，甚至损害国家和社会公共利益.例如，违反国家有关规定随意压缩工程的合理工期，工程质0要求违反国家工程建设强制性标准.招标文件中的上述内容无效，不得作为合同组成部分.二、符合本条规定条件的依法必需迸行招标的项目应当查新招标存在本条规定的违法情形并造成本条规定的损宫后果的，招标人应当订正有关的违法行为，并组织重新招标，以维护竞争的公允、真实和充分.亚新招标应当更新发布招标公告或者资格预而公告，不再进行资格预审的可干脆发布招标公告.须要说

45、明的是，本条规定的亚新招标要区分状况，依法必需招标的项目在确定中标人前发觉资格预而文件或者招标文件存在本条规定的情形的,招标人应当修改资格预审文件或者招标文件的内容至新招标；中标人确定后,合同已经订立或者已经起先实际履行的，应当依据条例第82条规定办理.其次十六条投标保证金招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的,投标保证金不得超过招标项目估算价的2%.投标保证金有效期应当与投标有效期一样。依法必需迸行招标的项目的境内投标单位以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。招标人不得哪用投标保证金.【释义】本条是关于投标保证金的规定.一、投标保证金的概念、作用和形式投标保证金是投标

46、人依据招标文件规定的形式和金额向招标人递交的约束投标人履行其投标义务的担保.招投标作为一种特殊的合同辘过程，投标保证金所担保的主要是合同缔结过程中招标人的权利.为有效约束投标人的投标行为，有必要设立投标保证金制度.国际规则均对投标保证金赐予了明确规定.世界银行货物、工程和非询问服务选购指南第2.14款规定，借款人可以选择是否要求投标人握交投标保证金,假如要求投标保证金，投标保证金应按据标文件规定的金聊格式提交.亚洲开发银行贷款选购指南和联合国贸易法委员会货板工程和服务选购示范法第32条均有妁姆!定.条例第35条和第74条规定了投标保证金不予退还的情形，事实上也反映了投标保证金的作用，即保证在提

47、交投标文件截止时间后投标人不撤销其投标，并依据招标文件和其投标文件签订合同.具体洪：一是投标截止后至中标人确定前，投标人不得修改或者撤销其投标文件。二是保证投标人祓确定为中标人后，依据招标文件树S标文件与招标人签订合同；不得变更其投标文件的实质性内容或者放弃中标,假如招标文件要求中标人必需提交JS约保证金的，投标人还应当依据招标文件的规定提交履约保证金.凝如投标人未能履行上述投标义务，招标人可不予退还其递交的投标保证金，也即招标人可以因此获得至少相当于投标保证金的经济补偿.此外.投标保证金对约束投标人的投标行为，打击围标串标、11.出借资质等违法行为也有肯定的效果.投标保证金一股接受银行保函其

48、他常见的投标保证金形式还有现钞、银行汇票、银行电T、支票、信用证、专业担保公司的保证担保等，其中现梦、银行汇票、银行电汇、支票等属于广义的现金。由于工程建设项目招标标的金额普遍较大，为减轻投标人负担，简化招标人财务管理手续，激励更多的投标人参与投标竞争,同时为防止投标保证金被挪用和滥用,投标保证金一般应优先选用银行保函或者专业担保公司的保证担保形式,招标人应当在招标文件中载明对保函或者保证担保的要求，投标人应当严格依据招标文件的规定打算嘘交.须要例意两点：一是假如招标过程中招标人修改过提交投标文件的截止时间，投标人应当图.意是否须要调整已经提前开具的保函或者保证担保的有效期，否则有可能导致推翻投标.二是以现金形式提交的投标保证金不属于担保法规定的定金而是质押。最高人民法院关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的说明第85条规定：”伍努人或者第三人将其金钱以特产、封金、保证金等形