公司法第四讲.docx

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1、公司法第四讲其次巾有限或任公司其次节有限责任公司的设立三、设立有限贡任公司的程序（一）订立发起人协议经过可行性分析,发起人应当签订发起人协议（是一份合伙协议）,对拟设立公M的基本状况作出意向性规定，并明确各方权利义务.在公司成立的立前，发起人对i殳立费用及相关他务担当连带无限而任。（二）订立章程公司费程与发起人协议不同.主要是规范公诃成立后的各方行为.公司章程由公司全体股东共同订立，经全体股东同意,并签名装我.（三）申请名称预先核准依据用公司登记管理条例3,设立有限责任公司应当申清名称预先核准。通常由全体股东指定的代表或者共同托付的代理人向公司登记机关申请名称预先核准：印请名称预先核准，应当提

2、交下列文件：有限诳任公司的全体股东或拧股份有限公司的全体发起人签者的公司名称预先核准申谢书;全体股东或者发起人指定代表或者共同托付代理人的证明：国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司登记机关确定核准的,应当发给企业名称预先核准通知书K预先核准的公F名林保留期为6个月.预先核准的公司名称在保国期内,不忠用于从事经营活动，不得转让.（四）设立批准我国设立有限贵仔公司一股可以干脆向公司登记机关申请设立登记而不必经过行政批准程序.在公司设立登记前.须要办理批准的有限货任公司行两大类：法律、法规规定必需钱批准的，如设立经营保险业务的有限责任公司，必普在设立登记前，得到保险监管机关的批准,公司营

3、业顶F1.中有必需报经批准的公司（如药品生产、经营：食品生产经甘；化妆品生产；医疗服务：管制刀具生产经甘：爆炸物生产经营：烟草：化学危急物品生产经计等.我国国有企业接连进行股份制改造,或成立国有独资公M,或改组为股份行限公HJ.而更多的是改组为有限击任公司,这种股权结构的调整，干脆影响到企业产权的配置问遨.因此对国有企业诳行股份制改造也须要经过批准。五）出资验资股东应当依据其在发起人协议以及公司章程中认吻的出资额出资.这是股东对公司以及其他股东应尽的义务.股东以货币出资的：应当将货币出资足额存入打算设立的仃限田任公司在银行开设的临时账户。以非货币财产出资的：应当依法办理其财产权的转移手续.另外

4、,对股氽的出资必衢经国家核掂登记的注册会计师验证和出具证明,其中涉及国有资产的，应由国有资产管理部门确认产权归属。（六）确立公司的纲织机构（提问，由学生回答股东出资缴纳完毕后,应依法建立公F组织机构.依据公M法的规定,有限责任公F要分状况建立以下组织机构：股东会.除了国有独资的有限货任公司和人公司以外，都应当设立股东会，作为公司权力机构，前本会，除股东人数较少和规模较小的力因无任公司可设1名执行求事,不设董事会外,其余均应当设立董事会,作为公司的业务执行机构。国行独资公司南于不设股东会笊事会可行使部分股东会职权.监事会.除股东人数较少和规模较小的力限通任公司可设1-2幺监事外,其余均应设立监事

5、会,作为公司监察机构.股东只有确立了公司组织机构及公司高级管理人选后，才可申请设立登记。(七)有限责任公司的设立登记依据公司登记管理条例,设立有限责任公E：应当由全体股东指定的代表或者共同托付的代埋人向公司登记机关中请i殳立登记.设立国有独资公司：应当由国务院或拧地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记，法律、行政法规或者国务院确定规定设立有限责任公司必需报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记：逾期申请设立登记的,申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批.申请设立有限诳任公司，应当向公司登记机关提交下列文件；公司法定代衣人林

6、署的设立登记申请松全体股东指定代表或者共同托付代理人的证明；公司堂程：依法设立.的验资机构出,具的验资证明,法律.政法规另右规定的除外:黝股东酋次舟资是非货币财产的，应当在公司i殳立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；股东的主体资格证明或者自然人身份证明：载明公司策犷、KCJk经理的姓名、居处的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；公司法定代表人住职文件和身份证明；企业名称预先核准通知书:公司居处证明:等.公司登记机关确定予以受理的：应当出具W受埋通知书：确定不予受埋的，应当出具M不予受理通知书h说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政坡议或者提起行政诉讼的权利，公司登记机关作

7、出准予公F设立登记确定的：应当出具准予设立登记通知书，告知申请人臼确定之日起10日内，抽取营业执照.公司登记机关作出不予登记确定的,应当出具登记驳回通知招h说明不予登记的理由，并告知申请人享有依法中请行政宾议或者提起行政诉讼的权利。经公司登记机关核准设立量记并发给M企业法人营业执照M公诃即告成立,取得法人资格，具有权利实力和行为实力.第三节有限贡任公司的资本制度一、有限责任公E的股东出资(一)微念有限员任公司的资本：由股东的州资额构成，股东的出资额之和W公司的资本总额，出资不同等主义即单一出资制I指股东只认购一份出资，但.各股东所认购的出资数量可以不同,也不要求其为某数目的整倍数.在实践中,大

8、多数有限货任公诃就是采纳这种制度.埴一出资制的有利之处在于股东的出资额大小可以依据自身状况及公司资本的儒求而定,简便易行，但是这种方式在股东表决权的行使及计算上不便利。(二)出资的缴纳和违约我国公M法采纳了法定资本制的分期缴纳形式.实行“一次发行、分期微纳”.股东如不依据规定缴纳认激的出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东担当违约货任，有限责任公司成立后，发觉作为出资的实物、学问产权、土地运用权等非货币出资的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当交由该出资的股东补充其差额,公F设立时的其他股东对其担当连带责任.（三）出资方式我国公司法第27条第1款规定：“股东可以用

9、货币出资，也可以用实物、学问产权、土地运用权等可以用货币估价并可以依法依让的非的币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外J公司登记管理条例：，第14条明确规定：“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经洋权或者设定担保的财产等作价出资下文结合这两斤的规定介绍几种非货币出资形式：1.实物出资.（1）实物的要求：应当为公司生产经营所需的建策物、设备或其他物资.（2）实物的评估：并应当托付具有资格的资产评估机构进行资产评估，数额不大的，可由股东各方依据国家有关规定确定实物作价,其中用国有资产出资的，国有资产评估结果应由国有资产管理部门核资.确认（3）实物及其相关凭证的移交

10、利过户登记：股东应当物出资实物的购买凭证、会计文件如账簿簪转交公司，依据公司章程，还应当向公司转移实物的实际占有.有的实物如房屋、车辆和船舶等，依据国家管理规定应当办理登记和过户手续，2 .以学问产权出资.学问产权为无形资产,具有输定的财产价值，对于很多公司，尤其是学问密集鞭的公司意义盅大.学问产权的范的：广义的学问产权包括著作权及邻接权、S利权、商标权、地理标记权、发觉权、集成电路布图设计权及未公开信息专有权等：狭义的学问产权一般包括著作权（版权人商标权和专利权.对学问产权出资者的要求：以学问产权出资的股东，必僭是该学问产权的合法持有者，如我国专利法规定，凡是登记为利权的股东,可以此作为出资

11、。依照某种运用许可仍议获得学问产权运用权的股东,不得以该工业产权作为出资.3 .股东以土地运用权作价出资.应当符合以下原则：以土地运用权出资的，应当到土地劈记管理机关办理权利转移手续，将原本属于股东名卜的土地运用权转移到公司名鼠4 .股权和债权出资.关于股权和债权出资是理论界探讨比较多的出资方式,实践中也普遍存在股权和债权出资的现象。从公司法和公司臂记管理条例3的有关规定来看，这两者并没有在确定解除之列。股权出资：是股东用其持有的在其他公司的股权投入公司进行出资的行为.但实践中的企业改制、企业中:用.尤其是组建上市公司的过程中，存在者大量的股权出资行为.股权出资关键是要确定股权的价侑，因此娈做

12、好股权评估、股权移转等相关法律程序。愦权出资：是股东以对第三人享有的债权投入公司进行出资的行为,加拿大、镌国等禁止债权出资,而意大利则允许债权出资.我国实践中大量存在“债转股”的现象.债权出资关堆要做好适格侵权的珀别选择、债权出资的风险防危（如供应担保）和相关法律程序的切实履行等。公司法第27条第3款规定有限贵仔公司的货币出资不得低于注册资本的30%“（五）出资证明书出资证明书，又称出资证明传统公司法理论称之为股垠,是有限我任公司成立后，签发给股东证明其已交纳出资的凭证。是有限货任公司股东股权的表现形式.有限货任公司的各种股权都表现为出资证明,股东在4开股东会议时，就是凭借出资证明书所记载的股

13、权比例计算表决权.出资证明书,是一种证明文书，不能流通。出资证明书应当记毅下列事项:公司的名称:公司成立的日期:公司注册资本的总额：股东姓名或者名称、认缴的出资额和出资11期：出资证明书的编号及核发H期；公司的签外（六）有限责任公F股权与股份有限公M股份的区分有限贡任公司的股权与股份布限公司的股份在理论上有类似的地方，用是组成各自公司资本的金额单位,:者的肺调可能相同，但是：者有较大的区分：1 .发行的主体不同.股份是股份有限公司发行的,而股权是有限或任公司发行的，我国K公M法中,将有限责任公司股东所享有的权利称为股权,没有任何条款中将其称为“股份”：股份有限公司中也没有将“股份”称之为“股权

14、”的条款.2 .表现形式不同。股权表现为出资证明书，而股份有限公司的股份则称之为股票，出资让明H与股票的区分是非常明显的：票面金颤的表现不同.一般状况卜，出资证明行的累而金额不确定相等,而股票的票面金额确定是相同、统一的.同时.股票还有“额而股”（面额股）与“无额面股”（无面额股）之分，即有的股票可能没有票面金颔.出资证明是确定不行能不记软票面金额的，是否记名不同。出资证明出必淘记名的，而股票分类中有记名股票与无记名股票之分；股票作为有价证券是证券市场中最为主要的一种证券，可以上市交易,而出资证明书是证据证券.3 .转让的限制不Pk（1）股权转让受到限制，我国4公司法第72条规定：”行限货任公

15、司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意.股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让.其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。羟股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权.两个以上股东主见行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；势商不成的,依据转让时各自的出资比例行使优先的买权.公司章程对股权转让另有规定的,从其娩定（2）般份（股票）则转让自由，我国公司法？第138条规定，“股东持有的股份可以依法转让“：第139条规

16、定，“股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者依据国务院规定的其他方式进行二二、有限通任公司股东股权的转让（一）股权转让的概念股权转让一一是指公司股东将向公司缴纳的出资及因此产生的权利和义务，一部或全部地、柢括地转移给其他股东或股东以外投资者的行为.1 .股权转让是股权买卖行为.股权是因出货形成的与股东身份相联系的权利义务的集合，股权是关于股东地位的概括性去述，本质上是股东对公司及其“务的限制权，有限员任公司股东股权的利让中.转让方所转让的是对公司的限制权：接受方所获得的是对公司的限制权.正是在此意义1.投资者购买股权的行为又被称为公司收的行为.2 .股权转让不变更公司的法人资格,

17、股权转让结果只是公司股东发生变更，出让方的原股东地位被受让方取代，受让方成为公司的股东。但就公司木身来说，除了因股东变更而发生若干登记事项的变更外，公司法人资格没有变更.3 .股权转让是要式行为.才公司法第74条规定：“依照本法第72条、第73条转让股权后，公司应当注箱原股东的股权证明书，向新股东签发股权证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其股权额的记我4公司裔记管理条例3第35条规定，有限设任公司变更股东的，应当自变更发生之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明.所以没有办理股权转让登记手续的.股权受让方在法律上并没有获得公司股东的片份,出让

18、方也不丢失其原有的股东身份.（一）股权转让的两种方式1.公司内部的股权转让。公司法笫72条第1款规定,”有限曲任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权二各国公E法对股权内部转让不作特殊限制.我国4公司法3第76条规定：“自然人股东死亡后，其合法维承人可以继承股东资格：但是，公司章程另有规定的除外也就是说，除非堂程有相反约定，否则，股东的继承人、受遗喈人或其配偶因缚受股权而成为有限货任公司股东.2.公司外部的股权转让.公M法第72条对公司外部的股权转让作了比较明确的规定.特征：（1）优先爱护出让股东的利益，同时供应优先购买权方式爱护其他般东利益。当股东提出向公司以外其他投资者然让股权时，公

19、司其他股东假如不同意,应当自己接受该转让，假如不接受转让的,就业为同意进行外部转让.因此.只要股东确定以转让股权方式退出公司，就确定可以实现其退出公司的目的.同时，公司法第72条第3款规定了其他股东的优先购买权。因此，经过公司其他股东过半数同意的时外股权依让，股东应当将其向公司以外第二方提出的转让条件告知公司其他股东：公司其他股东在同等的转让条件下可以优先于该第三方购买该转让的股权.（2）转让规则.这里的“过半数”是除转让方以外股东的过半数,换言之，拟转让股权的股东不算人投票权的基本人数内,例如，在公司有3名股东的场合，假如两方股东对此持有相反的看法，拟出让方就无权单方确定向公司外就让股权，三

20、、有限责任公司资本的增加（一）增资与增资认购权增资；是指公司成立后，为扩大经营实力规模，提高公司资信程度，依法增加注册资本的行为。行未费任公司的增资可采纳两种方式：增加新的股东.即公司将增资认购权授予某些股东之外的待定人，的股东以外的其他投资者认明增资.这种方式将变更原来的出资比例与股权结构,增加后的股东人数不得超过公司法规定的有限贡任公司的最高股东人数限制，公司原股东增加出资额,公司原股东可以依据原出资比例相应增加出资撇，也可以依股东约定由单个或部分股东增大出资.原股东增资的方式可以另外缴纳出资,也可以将公司的资本公积金或应当安排给股东的股利转化为股本.M公司法第35条规定，公司新增资本时，

21、股东有权优先依据实徼的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不依据出资比例优先认缴出资的除外，给予了股东的增资认购权。（二）公F增加注册资本的程序1 .股东会决议.我国公司法第44条规定，有限货任公司增加注册资本“必牖经代表2/3以上去决权的股东通过“，2 .修改公司章程。公司注册资本是公司章程的必要记载事项，增加注册资本必定会干脆影响公M章程所栽事项.故增资必需修改公司章程.3 .股东认阳出资.依据公司法第35条规定，公司,原有股东只有增加认购出资的权利而无此项义务，就认购出资而言，行使优先认股权的股东必需在规定的时间内徼纳出资，但股东有权不行使此项权利。4办理公司变更登过.仃限戏任公司增加注

22、册资本，粒当提交兄仃法定资格的验资机构f1.1.具的验资证明，弁且应当自股款缴足之H起30日内向公司登记机关中请变更登记实收资本。（详见E公司赞记管理条例3第31、32条四、有限贵仔公司注册资本的削犍（一）概念有取货任公司注册资本的削减，即减资:指公司资本过判或亏投严峻，依据经营业务的实际状况，削减注册资本的行为。犍资发生于以卜.两种状况：由于经计规模发生变更,公司资本过多，形成资本过剩。假如资本维持不变.导致资本的闲置和奢侈,不利于发挥资本效率,同时增加分红负担.这种状况下的减资，可将股东已缴纳的邰分出资返还股东公司经营不善亏损，公司资本与实际资产严岐不符，此时，公司的资本失去证明公司资信状

23、况的法律意义，不仅不利于爱护债权人,股东也得不到应有的回报。这种状况下的战资，实际并无多余款项可退还股东，实为名义减资.一般实行干脆赊销出资额的做法.（二）公司削减资本的程序公司诚资规定各种实体和程序条件的限制主要是：限制公司减资数额，即减资后，公司注册资本不得低于法定的最低资本限额；限制公司减资程序，公司及资必需履行比埴资更为困难的审查及决议程序：限制融资目的.即公司不得为了妹服债务而减资.依据我国g公司法,有限责任公司减资应当遵衙以下程序：1 .股东会决议，并修改公司章程。依照公司法第44条规定，有限诟任公司减资“必需经代表2/3以上表决权的股东通过）削减资本必定会干脆影响公司章程所载事项

24、，故必需同时修改公司聿程.2 .公告通知债权人.依据公司法3第178条规定,有限表任公司削减注册资本必需编制资产仪研表及财产清也公司应当白作出削减注册资本决议之口起1011内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的白公告之日起45H内,有权要求公F清偿债务或拧供应相应的担保.公H减资后的注册资本不得低于法定的最低限额”.3 .办理公司变更登记。依据公司登记管理条例第31条第4款规定，有限责任公司削减注册资本“应当自公告之日起45日后申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公M削减注册资本公告的有关证明和公司愦务清偿或者债务担保状况的说明二第四节有限

25、责任公司的组织机构-X股东与股东会（一）有限责任公E的股东有限近任公司股东：即在有限员任公司中合法地拥有投资权利的人.凡是作为公司股东的，就享彳F公司法上规定的股东各项权利，本公司不再拥行其自身的投资，所以不是本公司股东有限公司股东分为初始股东和后继股东：初始股东有时又称创设股东.是指签号行限公E章程并依据政程规定缴纳出资的人.后继股东则指依照法定程序获得股权的其他合法投资-无论是初始股东和后继股东，股东必需登记在册方可确定其股东身份。股东名册：我国4公司法3第33条规定：”有限责任公司应当配置股东名册，记载下列事项：股东的姓名或齐名称及居处：股东的出资额：出资证明书编号1.股东资格的取得.（

26、1）设立取得，这是指通过公司设立而获得股东资格，这是初始股东获得股东资格的唯一方式.公司完成设立登记后，签署公司章程并据此向公司缴纳出资的人，均为通过设立而获得股东资格的人.（2）受让取得，这是指在公司成立后，通过接受公司股东股权转让行为，依法获得股东资格,例如公司股东在与拟受让其出资的受让投资者签署协议并经法定程序后，该受让股权方即获得股东资格，这是后游股东荻得股东资格的主要方式。（3）增资取得.这是指公F为了扩大资本规梗而向公M外投资者供应出资认联权后.公司外新出资者因其出资而获得股东资格的状况.（4）合并取得，为公司合并时，因合并而丢失法人资格的原股东依法获得存续公司或新设公司的股东资格

27、，这是依照公司合并规则而获得股东资格的状况0（三）维承、获赠取得.这是指公HIiS东的继承人于股东死亡后,依照公司法和维承法有关规定维承股权，并经法定程序获得股东费格.2.股东资格的歼灭。所谓股东资格歼灭是指公司现行股东因法定缘由而丢失股东身份。其缘由主要包括：对公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计加事务所作出决议。（12）公司）程规定的其他职权。3.公M股东会的会议制度.公司股东会是以会议形式行使其职权的.（1）股东会的种类。依据，公司法？规定，股东会会议有定期会议和隘时会议两种.定期殳议应当按公司章程规定的时间召开，由于实践中该期限多为1年，故又称年度会议。临时会议:是指依据公司状况.依照

28、法定程序临时召开的股东会会议.依据公司法规定.代表1/10以上发决权的股东,1/3以上的流事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议开临时股东会会议的，应当召开临时会议。（2）股东会的召开及议事规则.首次股东会的召集和主持：H1.出资最多的股东召篥和主持.会上应通过公M电程、确定公司领导机构及有关事项.股东会召集和主持的一般规定；有限所任公司设立弟IH会的，股东会会议由堇出会召象，笊事长主持：革事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持：副弟事长不能履行职务或者不,履行职务的.由半数以上董事共同推举的一.名董事主挣.有限货任公M不设设事会的.股东会会议的执行流事集和主持派事会或者执行茄骈不

29、能崔行或者不胆行召集股东会会议职而的，由监步会或者不设监犷会的公司的监1K召集和主持；监1B会或者监方不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持.召开股东会会议,应当于会议召开15日前遹知全体股东：但是,公司章程另行规定或者全体股东另有约定的除外.股东会的特殊决议：有限员任公司股东会会议作出修改公司章程、增加或者削减注册资本的决议，以及公司合并、分立、解放或者变更公司形式的决议,必需经代衣2/3以上表决权的股东通过.股东会应当对所议事项的确定作成会议记录,出席会议的股东应当在会议记录上签字.股东会行使权利不得违反法律、法规和公司章程的有关规定。案例分析（&6页）1.案情：甲

30、、乙、丙、丁、戌拟共同组建一有限贵任性质的饮料公司，注册资本200万元.其中甲、乙各以货币60万元出资：丙以实物出资，羟评估机构评估为20万元：丁以其专利技术出资，作价50万元：戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元.公司拟不设定方会，由甲任执行浜事：不设雅事会,由丙担当公司的监事，饮料公司成立后经昔始终不景气，已欠A祖行贷款100万元未还.经股东会决议,确定把饮料公司唯一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂.后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。1年后，保健品厂也出现严岐亏损，资不抵债，其中欠8公司货款达400万元。（司考）问题：（1）饮料公司组建过程中，各股东

31、的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？2）饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？（3）饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性侦的行为？设立后，饮料公司原有的债权债务应如何担当？(4)乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？A银行如起诉追时饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告？为什么？(6)B公司除实行起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以实行什么法律手段以实现自己的债权？参考答案：(1)戊不能以劳务出资。我国公司法第27条规定；“股东可以用优币出资，也可以用实物、学问产权、土地运用权等可以用货币估价并可以依法利让的作货币财产作价出资：但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外公“1号记管理条例3第14条规定：“股东不得以劳芬、伯用、自然人姓名、商誉、特许羟营权或者设定担保的财产等作价出资J(2)符合。股东人数少、规模小的有限货仔公司可以不设求事会和监事会.(3)由公司(或法人分立.分立的饮料公F的债务应当由饮料公司和保健品厂担当连带责任.(4)应经过其他股东过半数同感；其他股东在同等条件下有优先购买权，(5)A银行可以饮料公司和保健品厂为共同被告，也可以饮料公司或保健品厂为被告因为两者对分立前的债务担当连带责任.