2020年10月高等教育自学考试民事诉讼法学真题.docx
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1、2020年10月高等教育自学考试民事诉讼法学真题(总分:40.00,做题时间:120分钟)一、单选题(总题数:25,分数:0.00)1 .民事诉讼与和解、调解、仲裁的主要区别在于()。(分数:1.00)A.民事诉讼是解决民事纠纷最好的方式B.民事诉讼的裁判结果具有强制力C.民事诉讼有国家的介入D.民事诉讼的结果当事人容易接受解析:民事诉讼,是指法院在民事纠纷双方当事人及其他诉讼参与人的参加下,对民事案件进行审理并作出裁判的行为。相较于和解、调解、仲裁,民事诉讼的独有特性主要包括:解纷主体是代表国家的法院,因此具有显著的国家强制性色彩;民事诉讼程序具有高度的严格性和规范性,各阶段均须遵守一系列的
2、步骤和程式;民事诉讼以国家强制力为后盾,因此其裁判结果具有强制执行力。A项,各种解决纠纷的方式各具特色,很难笼统地说某种方式是解决民事纠纷的最佳、最适宜途径。B项,仲裁实行一裁终局,且仲裁裁决也具有强制执行力。D项,和解和调解能够较为充分地体现当事人的意愿,结果容易被当事人接受。2 .关于民事诉讼法基本原则在民事诉讼中的具体体现,下列说法正确的是()。(分数:LOo)A.当事人有权决定是否委托代理人代为进行诉讼,是诉讼权利平等原则的体现B.当事人均有权委托代理人代为进行诉讼,是处分原则的体现C.原告与被告在诉讼中有一些不同但相对等的权利,是同等原则的体现D.当事人达成调解协议不仅要自愿,内容也
3、不得违法,是法院调解自愿和合法原则的体现解析:AB两项,辩论原则是指人民法院审理民事案件时,当事人有权进行辩论。当事人既可以自己行使辩论权,也可以委托诉讼代理人进行诉讼行使辩论权。C项,平等原则,是指在民事诉讼中,当事人平等地享有和行使民事诉讼权利,平等地履行其诉讼义务。原告与被告在诉讼中有一些不同但相对等的权利,是平等原则的体现。D项,人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解,是指当事人达成调解协议不仅要自愿,内容也不得违法。3.某县农资公司销售假冒稻种,致使某乡100o名农户遭受巨大损失,农户欲起诉县农资公司。按照代表人诉讼的规定,农户应当推举代表人参加诉讼。以下关于该代表人
4、的说法正确的是()。(分数:LoO)A.全体当事人可以推选10名代表人B.全体当事人可以推选乡政府作为代表人C.如果有当事人不愿意推选代表人,可以另行起诉D.未经当事人同意,代表人也可以在法庭上根据情况变更诉讼请求解析:代表人诉讼,是指当事人一方或者双方人数众多,由该群体中的一人或者数人代表群体起诉或者应诉,法院所作判决对该群体所有成员均有约束力的诉讼。A项,根据民诉解释第78条规定,民事诉讼法规定的代表人为2至5人,每位代表人可以委托1至2人作为诉讼代理人。B项,乡政府不是当事人群体中的一员,不能被推选为代表人。C项,根据民诉解释第76条规定,推选不出代表人的当事人,在必要的共同诉讼中可以自
5、己参加诉讼,在普通的共同诉讼中可以另行起诉。D项,根据民事诉讼法第56条规定,代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力,但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求,进行和解,必须经被代表的当事人同意。4 .关于民事案件的级别管辖,下列选项正确的是()。(分数:LOO)A.第一审民事案件原则上由基层法院管辖B.涉外案件的管辖权全部属于中级法院C.高级法院管辖的一审民事案件包括在本辖区内有重大影响的民事案件和它认为应当由自己审理的案件D.最高法院仅管辖在全国有重大影响的民事案件解析:级别管辖,是指人民法院系统内划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。A项,根据民事诉讼法
6、第18条规定,基层人民法院管辖第一审民事案件,但本法另有规定的除外。B项,在涉外案件中,只有重大的涉外案件才能由中级人民法院作为第一审法院审理。C项,民事诉讼法第20条规定,高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。D项,根据民事诉讼法第21条规定,最高人民法院管辖的第一审民事案件有两类:在全国有重大影响的案件;认为应当由自己审理的案件。5 .下列不属于人民法院依职权调查收集的证据是()。(分数:LOO)A.甲在一起案件中申请审判长回避的情形B.乙作为被告因重病不能参加诉讼的情形C.丙作为离婚案件的被告车祸身亡的情形D.丁要求调取被告档案材料的情形解析:民事诉讼中人民法院原则上不主动
7、的去收集和调查证据,只有当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为必要时,人民法院才依职权调查取证。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括:证据由国家有关部门保存,当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的;涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的;当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。A项,甲申请审判长回避不属于上述情形,不应由人民法院依职权调查收集证据。BC两项,乙作为被告因重病不能参加诉讼、丙作为离婚案件的被告车祸身亡,属于上述情形,因客观原因不能自行收集证据。D项,丁要求调取被告档案材料,属于上述情形,当事人无权查阅调取。6.发现本院所作的裁判
8、确有错误,提出通过审判监督程序再审的正当途径是()。(分数:Loo)A.由审理本案的合议庭提出B.由民庭庭长提出,交审委会讨论决定C.由院长提出,交审委会讨论决定D.由审判委员会自己讨论决定解析:审判监督程序,是指具有审判监督权的机关,对已经生效的判决、裁定,基于法定的事由认为确有错误,而以抗诉或决定的形式提出对相应的案件进行再审所适用的程序。根据民事诉讼法第205条规定,各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定。7 .在法定更换的情况下,原当事人所实施的诉讼行为对承担诉讼权利义务的人()。(分数:LOO)A. 一律发
9、生效力B. 一律不发生效力C.发生效力与否视具体情况而定D.发生效力与否由人民法院决定解析:当事人的更换,是指在诉讼中基于法律的规定或当事人的意思,将原来的当事人变更为新的当事人。法定更换有可能发生在诉讼的任何阶段,诉讼并非从头开始而是继续进行。因此,原当事人的一切诉讼行为均对更换后的当事人具有约束力。8 .应该公开审理的案件是()。(分数:LOo)A.某技术秘密纠纷案B.某知名人士子女的亲子鉴定纠纷案C.李家三兄弟拒不赡养父母案D.张某与于某离婚纠纷案,张某申请不公开审理解析:公开审判制度,是人民法院依法对民事案件实行公开审理和公开宣判的制度。我国以公开审理为原则、以不公开审理为例外。根据民
10、事诉讼法第137条规定,人民法院根据当事人的申请,可以不公开审理的案件包括:离婚案件;涉及商业秘密的案件。法院不得公开审理的案件包括:涉及国家机密的案件;涉及个人隐私的案件;法律另有规定不得公开审理的案件。A项,技术秘密纠纷涉及商业秘密,由于当事人未提出不公开审理的申请,因此,应当公开审理。BC两项,亲子鉴定纠纷和拒不赡养父母涉及个人隐私,属于不得公开审理的案件。D项,张某与于某离婚纠纷案,属于依申请可以不公开审理的案件,由于张某申请不公开审理,因此应当不公开审理。9 .下列关于陪审制的说法中,正确的是()。(分数:LOO)A.陪审制只适用于一审普通程序B.陪审制适用于督促程序C.陪审员可以担
11、任审判长D.陪审员适用于简易程序解析:陪审制,是指审判机关吸收法官以外的社会公众参与案件审判的制度。A项,陪审制仅适用于一审案件,二审案件一律不得采用陪审制。B项,只有符合法定条件的民事诉讼案件可以适用陪审制,非讼案件一律不允许陪审员参与组庭。督促程序属于非讼案件,因此,陪审制不适用于督促程序。C项,陪审员在执行审判职务时,与审判员享有同等的权利和义务,但陪审员不得担任审判长。D项,根据民事诉讼法第40条规定,适用简易程序审理的民事案件,由审判员一人独任审理。10 .请求公开致歉之诉属于()。(分数:LOo)A.确认之诉B.给付之诉C.变更之诉D.形成之诉解析:给付之诉,是指原告请求法院判令被
12、告履行一定义务的诉讼。给付之诉的特点是当事人不仅要求人民法院确认当事人之间存在一定的民事法律关系,而且要求法院判令被告履行一定的义务。请求公开致歉是请求法院判令被告履行一定的义务,属于给付之诉。11 .关于诉讼代理人,表述正确的是()。(分数:Loo)A.以代理人的名义实施诉讼行为B.具有部分诉讼能力和一定的诉讼知识C.诉讼代理行为的法律后果由被代理人承担D.在同一诉讼中可以代理双方当事人解析:A项,诉讼代理人,是指根据法律规定或当事人的授权,为维护当事人等人的利益以代理人的名义进行诉讼活动的人。B项,诉讼代理人是代理当事人进行诉讼行为,要亲自实施诉讼行为,基本的条件是行为人需要有诉讼行为能力
13、。C项,诉讼代理人在法律规定或当事人授权范围内进行的代理活动所产生的法律后果由被代理人承担,但超出代理权限的代理行为,其效力原则上不及于被代理人。D项,在诉讼中,双方当事人的利益是相冲突的,因此,代理人不可以同时代理双方当事人。12 .在民事诉讼中不应视为撤诉的是()。(分数:LOO)A.无民事行为能力的原告的法定代理人,经法院传票传唤无正当理由拒不到庭B.原告申请缓交诉讼费,法院未批准,原告仍不交的C.有独立请求权的第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的D.原告经合议庭批准,中途退庭的解析:A项,根据民诉解释第235条规定,无民事行为能力的当事人的法定代理人,
14、经传票传唤无正当理由拒不到庭,属于原告方的,按撤诉处理。B项,根据规定,案件的受理费先由原告预交,原告申请缓交诉讼费,法院未批准,原告仍不交的,自动按撤诉处理。C项,根据民诉解释第236条规定,有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,按撤诉处理。D项,根据民事诉讼法第146条规定,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理。但原告经合议庭批准,中途退庭不应视为撤诉。13 .下列关于起诉与受理的表述,正确的是()。(分数:LOO)A.起诉不符合受理条件的,人民法院应当在7日内裁定驳回起诉B.对本院没有管辖权的
15、案件,告知原告向有管辖权的人民法院起诉;原告坚持起诉的,应予受理C.当事人撤诉后,又以同一诉讼请求起诉的,人民法院不予受理D.裁定驳回起诉的案件,原告再次起诉的,如果符合起诉条件的,人民法院应予受理解析:A项,法院对于起诉不符合受理条件的,应当通知起诉人法院不受理其起诉。B项,不属于本院管辖的案件,告知原告到有管辖权的人民法院起诉,否则不予受理。C项,根据民诉解释第214条规定,原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后,原告以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理。D项,根据民诉解释第212条规定,裁定不予受理、驳回起诉的案件,原告再次起诉,符合起诉条件的,人民法院应予受理。14.基层人民法院适用第
16、一审普通程序审理的民事案件,如果在审理过程中,发现案件法律关系简单、事实清楚,那么下列说法中正确的是()。(分数:LOO)A.当事人在一致自愿的基础上,可以选择适用简易程序B.经当事人双方协议选择适用简易程序,可以改为适用简易程序C.不能改为适用简易程序D.审判组织可以依职权直接改为适用简易程序解析:对于按照普通程序审理的案件,如果当事人各方自愿选择适用简易程序,经人民法院审查同意,可以适用简易程序进行审理。这是基于当事人自愿的考虑,如果当事人都同意选择效率更高的简易程序,那么法院在不违背法律其他规定的情况下,应当尊重其意愿。15 .依照特别程序审理的案件,如果发现判决有错误,应由利害关系人(
17、)。(分数:LOO)A.向原审人民法院提出申请,撤销原判决,重新作出判决B.另行起诉C.按审判监督程序申请再审D.向检察院申请抗诉解析:人民法院适用特别程序审理的案件的判决生效后,如果发现判决在认定事实或适用法律方面有错误,或者是出现了新情况、新事实,不能按照再审程序对该判决提起再审。当事人、利害关系人认为适用特别程序作出的判决、裁定有错误的,可以向作出该判决、裁定的原审人民法院提出异议。人民法院经审查,异议成立或者部分成立的,作出新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定;异议不成立的,裁定驳回。16 .债权人向人民法院申请督促程序,下列必须具备的条件中,错误的是()。(分数:LOO)A.债权人
18、与债务人没有其他债务纠纷B.必须向债权人住所地的基层人民法院提出书面申请C.债权人请求债务人给付的标的只能是金钱或者有价证券,并且已经到期且数额确定D.支付令必须能够送达债务人解析:督促程序,又称支付令程序,是指人民法院根据债权人提出的给付金钱或有价证券的请求,向债务人发出支付令以催促债务人履行债务,如果债务人在法定期间内不提出异议或者异议被驳回的,支付令即具有强制执行力的程序。申请支付令必须符合以下条件:申请人请求给付的标的物必须是金钱或有价证券;请求给付的金钱、有价证券已到清偿期且数额确定;债权人与债务人没有其他债务纠纷;支付令能够送达债务人。17 .下列关于在公示催告中利害关系人申报权利
19、的条件的说法,正确的是()。(分数:LOO)A.应当以口头方式申报权利B.应当在公示催告期间申报权利C.应当向上级人民法院申报权利D.申报人应当是票据的最后合法持有人解析:公示催告程序,是指人民法院根据当事人的申请,以公告的方法,告知并催促不明确的利害关系人在法定期间内申报权利,如果到期无人申报权利或申报权利无效的,法院将根据申请人的申请依法作出除权判决的程序。公示催告中利害关系人申报权利需满足以下条件:须符合申请公示催告法定的适用范围;须具备申请公示催告的法定事由;申请人须是按照规定可以背书转让的票据持有人或法律规定可以申请公示催告的其他事项的人;只能向票据支付地的基层人民法院提出;申请人须
20、向法院提出书面申请。18 .李某因借款纠纷向法院起诉刘某,二人在法官的主持下达成了调解协议,但并未当庭签收调解书,法官之后向刘某送达调解书,但刘某不在家,法官可以()。(分数:LOO)A.将调解书交给刘某六岁的儿子B.通知刘某自行前往人民法院领取调解书C.将调解书交于住在刘某隔壁的张某,嘱咐其转交D.直接适用留置送达,将调解书留在刘某住所解析:送达,是指人民法院依照法律规定的程序和方式,将诉讼文书送交当事人或者其他诉讼参与人的行为。A项,受送达人是公民的,应当由本人签收;本人不在的,交他的同住成年家属签收。由于刘某的儿子是未成年人,调解书不能交给刘某的儿子。B项,人民法院直接送达诉讼文书的,可
21、以通知当事人到人民法院领取。C项,调解书应当直接送达当事人本人,不宜由别人签收。因此,不适宜将调解书交给隔壁张某,让其转交。D项,留置送达,是指受送达人或有资格接受送达的人拒收送达的诉讼文书时,送达人依法把诉讼文书留在受送达人住处的送达方式。刘某并未拒收诉讼文书,不能适用留置送达。19 .李甲与李乙因遗产纠纷诉至法院,一审判决李甲胜诉。李乙不服,却在赴法院提交上诉状的路上被公交车撞昏迷,待其经抢救苏醒时已超过上诉期限一天。对此,下列选项正确的是()。(分数:LOO)A.李乙可在清醒后10日内,申请顺延期限,是否准许,由法院决定B.因意外事故耽误上诉期限,法院应依职权决定顺延期限C.法律上没有途
22、径可对李乙的上诉权予以补救D.上诉期限为法定期间,李乙提出顺延期限,法院不应准许解析:上诉期限,是当事人行使上诉权应当遵守的时间要求,通常情况下,超过法定上诉期限,当事人即丧失行使上诉权的机会。但民事诉讼法第86条规定,当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的10日内,可以申请顺延期限,是否准许,由人民法院决定。本案中,李乙被公交车撞昏迷,属于不可抗拒的事由,因此,其可以在清醒后10日内,申请顺延期限。20.张某诉黄某借款合同纠纷一案一审判决张某败诉,张某遂提起上诉。上诉过程中,二审法院接收材料前,张某发现黄某转移财产。下列关于本案财产保全说法正确的是()。(分数:LO
23、o)A.张某向一审法院提出申请,由一审法院裁定财产保全B.张某向二审法院提出申请,二审法院可以指令一审法院裁定财产保全C.张某向一审法院提出申请,一审法院将申请报送二审法院裁定财产保全D.张某向二审法院提出申请,由二审法院裁定财产保全解析:财产保全,是指人民法院在受理案件之后、作出判决之前,对当事人的有关财产采取保护措施,以保证人民法院判决的顺利执行。对当事人不服一审判决提出上诉的案件,在第二审人民法院接到报送的案件之前须采取财产保全措施的,由第一审人民法院依当事人申请或依职权裁定采取。因此,张某应当向一审法院提出申请,由一审法院裁定财产保全。21.向某诉李某合同纠纷一案,法院作出判决支持了向
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