14章行政复议.ppt

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1、青梅竹马的一对表兄妹，同在南方打工时偷尝禁果。在双方父母的同意下，两人欲登记结婚。民政部门以“法律禁止近亲结婚，以保障其子孙后代健康”为由拒绝。女方做绝育手术后再去登记仍遭拒绝，两人认为民政局“干涉婚姻自由”。,导入案例,1,婚姻法是否应该考虑“特例”？,1.他们不服，如何救济？,3.行政诉讼是否应该以行政复议为前提？,2.行政复议应由谁来申请？向谁申请？,4.他们的理由是否会得到法律的支持?,行政复议 行政诉讼,2,概念与特征,复议范围,复议机关,复议参加人,复议程序,复议决定,行政复议,3,一、行政复议的概念与特征（研）,行政复议：行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向

2、该行政主体的上一级行政机关或法律规定的其他行政机关提出复查该具体行政行为的申请，受理申请的行政机关依照法定程序对被申请的具体行政行为的合法性与适当性进行审查并作出裁决的活动。,1.启动：依申请的行政行为。2.审查对象：具体行政行为为主/部分抽象行政行为附带审查。3.全面审查：合法性和适当性(合理性）4.审查方式：书面审理为主，必要时听证审理,4,二、行政复议的范围,行政复议机关受理行政争议案件的主管权限,*,确定某一行政行为能否进入行政复议的标准主要包括：,5,（一）可申请行政复议的具体行政行为,（1）行政处罚案件对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊

3、销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的；（2）行政强制措施案件对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的；（3）许可证管理案件对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；（4）行政确认案件对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；,（5）行政侵权案件认为行政机关侵犯合法的经营自主权的；,6,（6）农业承包合同案件认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；（7）违法要求履行义务案件认为行政机关违法集资、征收财物、摊派

4、费用或违法要求履行其他义务的；,（8）行政许可案件认为符合法定条件，申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或者申请行政机关审批、登记有关事项，行政机关没有依法办理的；（9）不履行法定职责案件申请行政机关履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责，行政机关没有依法履行的；（10）行政给付案件申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费，行政机关没有依法发放的；（11）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益,7,民警从杀人现场返回取枪 致一家4口被凶手砍死,时间：2006年05月22日08:28,案例1.3月2日，广东省江门恩平市发生一起特大凶杀案。两名警员在

5、与凶犯对峙时，苦于手无寸铁，民警返回派出所取枪。结果凶手再次行凶，终致一家4口人分别被凶手两次砍伤致死。近日，江门中级法院对此案进行了公开审理。,案例2.1998年5月16日上午7时许，四川省阆中市水观镇，“疯子”郑国杰扛着铡刀追砍居民李茂润，李跑进派出所跪地叩头请求民警保护，民警未予理睬。此后三天内，李继续遭到郑的纠缠，李曾三次到水观镇派出所请求保护，无人搭理。19日晚9时许，郑手持锄禾刀来到李家，李电话向水观镇派出所报警，没有警察及时前来救助，李被迫从二楼跳下，造成右腿多处粉碎性骨折，属八级伤残。1999年9月5日，李茂润向阆中市人民法院行政庭起诉阆中市公安局拒不履行法定职责、致使其人身及

6、财产损害，要求巨额赔偿。阆中市人民法院受理该案后，于2000年3月2日、4月4日进行分别公开审理，并于4月21日做出“本案不属于行政法调整范围，不予受理”决定，理由是：人民警察不履行保护人民群众人身安全的职责是否承担赔偿责任在我国司法界是一项空白。,8,四川省高级人民法院以关于公安机关不履行法定职责是否承担行政赔偿责任的问题的请示向最高人民法院请示，经最高人民法院审判委员会第1182次会议决议，2001年6月26日向四川省高级人民法院答复如下：“由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人和其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任。”阆中市人民法院遂于2001年9月4日，“根据最高

7、人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释和最高人民法院（法）字2001第23号批复中华人民共和国国家赔偿法判决如下：（1）被告阆中市公安局的工作人员不履行法定职责的行为违法；（2）被告阆中市公安局赔偿李茂润医疗费、误工费、残疾赔偿金等共计19751.32元。宣判后，李茂润当庭表示不服，决定上诉。2002年2月18日，农历正月初七，李茂润又开始上访。,9,（二）抽象行政行为（附带审查）,下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请：（一）国务院部门的规定；（二）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定；（三）乡、镇人民政府的规定。,

8、前款所列规定不含国务院部、委员会规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。,10,规章和规定的区别,凡是法律、法规规定以规章形式规定的事项，应当制定规章，比如，设定行政处罚，出台法律、法规的配套制度，均属于规章；规定，主要用于部署工作，通知特定事项，说明具体问题。,内容,规章都必须以令的形式发布，因此凡是以令的形式发布的，就是规章；一般规范性文件则不以令的形式发布，往往以通知等形式下发。,形式,规章一般采取章、节、条、款的结构，规范性文件则比较松散，一般没有结构要求。,结构,规章要报国务院备案，规范性文件则不需要。,程序,11,“红头文件”几时休？,12,三、行政复议管辖,*,

9、（一）一般管辖3种类型:条块管辖、条条管辖、自我管辖。,1.条块管辖,复议机关,被申请人的同级人民政府或者上一级主管部门,被申请人,县级以上地方人民政府的一般工作部门,例如，对某市水利局具体行政行为不服的案件，其复议机关是市政府或者省水利厅。,13,2.条条管辖,由被申请人的上一级领导机关充当复议机关，而排除其同级人民政府作为复议机关的情况,一是地方各级人民政府作为被申请人的（省级以下政府）,口诀：容海安睡会容：即融，金融 海：海关 安：国家安全机关 睡：即税，国税 会：即汇，外汇,二是垂直领导部门作为被申请人的,（中央到基层均实行垂直领导）,如以成都市政府为被申请人的案件，复议机关就是四川省

10、人民政府,14,1.该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议；2.省、自治区、直辖市另有规定的，依照省、自治区、直辖市的规定办理。,省以下垂直领导的行政机关具体行政行为的复议机关？,如工商、地税、质量技术监督、药品监督、国土资源管理等。,如安徽省行政复议程序暂行规定第六条规定：“对工商行政管理、质量技术监督、地方税务等实行省以下垂直领导的行政机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。对省工商行政管理机关、省质量技术监督机关、省地方税务机关等的具体行政行为不服的，可以向省人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”,15,3.自我管辖,被申请人自己为复议机

11、关：,国务院的组成部门直属单位其他有行政主体地位的下属机构各省级人民政府。,省部级行政机关,16,相邻的A市和B市分属于C 省和D省。90年代中期以来，这两个地方制售假烟现象严重，并有愈演愈烈之趋向。为遏制这种公然制假售假的势头，2001年10月，A市烟草专卖局和B市烟草专卖局开展了联合执法。在执法过程中A市烟草专卖局和B市烟草专卖局以共同的名义，对当地的制售假烟大户张某做出了处以罚款10万元，并没收全部财产的行政处罚。张某对该处罚不服，准备提起行政复议。张某可向下列哪个行政机关提出复议申请：国务院 国家烟草专卖局 烟草专卖局或D省烟草专卖局 人民政府和B市人民政府,17,参考答案：B答案解析

12、：行政复议法第15条第（四）项规定：“对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议。”烟草专卖局实行全国垂直管理的领导体制，因此A市烟草专卖局和B市烟草专卖局的共同上一级机关是国家烟草专卖局，因此，张某应向国家烟草专卖局申请行政复议。因此，B为本题的正确答案。,18,1特殊案件复议机关的确定,（1）地方人民政府派出机关作为被申请人的案件主要:行政公署、区公所、街道办事处复议机关:设立它的地方人民政府（2）行政机关的派出机构作为被申请人的案件常见:如派出所、税务所、工商所等复议机关:派出它的行政机关与该行政机关同级的人民政府注意：如果派出它的

13、机关是垂直领导部门，则复议机关中不包括其同级人民政府。,（二）特殊管辖,如对县公安局派出所的行为不服的，复议机关是县公安局和县政府；对县国税局派出的税务所的行为不服的，复议机关就只有县国税局。,19,（3）被授权的社会组织作为被申请人的案件复议机关：直接管理该组织的行政机关。例如，对中国人民大学的行为不服的，其复议机关就是教育部。（4）多个行政机关作为共同被申请人的情况复议机关：这些机关的共同上一级行政机关。例如，某市甲县公安局和乙县公安局的共同上一级机关就是市公安局；而该市文化局与该市公安局的共同上一级机关就是该市政府。,20,（5）做出具体行政行为的机关被撤销的情况，此时首先要找到另外一个

14、机关替代原有的机关作为复议被申请人，再根据后者的具体情况，确定其相应的复议机关。如某市新闻出版局被合并于文化局，复议机关就是该市政府或省文化厅。若被撤销是因为其权力已经无需行驶了，此时应以撤销它的机关代替其作为复议被申请人。如某市曾设立一个专业市场管理局，其职权为管理该市若干大型专业农贸市场，后来因该市各大专业农贸市场相继倒闭，市政府决定将该局撤销，其职权不再行驶。则对该局原来作出的行政行为不服的，应以市政府为复议被申请人，复议机关是该省政府。,21,2特殊案件的复议转送,申请人除了向复议机关申请之外，也可以向具体行政行为发生地的县级人民政府提出复议申请。县级人民政府有权管辖的案件应当受理无权

15、管辖的案件七日内转送有权的复议机关，并告知申请人。,“一传手”,22,23,24,25,26,27,28,29,30,四、行政复议参加人,行政复议参加人：在行政复议活动中，与争议的具体行政行为有利害关系的当事人或与当事人法律地位相类似的人。,（一）行政复议申请人对行政机关作出的具体行政行为不服，依法以自己的名义向行政复议机关提起申请的公民、法人或其他组织。,申请人资格的审查:审查具体行政行为是否涉及复议申请人的合法权益,1.法律上的限制：申请人所要保护的权益为我国法律所认可，并且事实上存在；2.事实上的限制：具体行政行为与申请人之间必须存在法律上的利害关系。,31,公民死亡的，其近亲属可以申请

16、行政复议。无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，其法定代理人可以代为申请行政复议。法人或者其他组织终止的，承受其权利的法人或者其他组织可以申请行政复议。,申请资格转移：,32,在申请书上，姜伟写道：“兰州市公安局接到张凤林报案，在没有核实清楚的情况下，进行布控并将姜云春击毙，其行为违反中华人民共和国人民警察使用警械和武器条例，侵犯姜云春生命权，因此申请依法追究刑事责任，并进行国家赔偿。”兰州市政府法制办复议处曹姓工作人员表示，将尽快给予姜云春家属该处是否接受申请的答复。,姜伟在兰州市政府法制办复议处写复议申请书,33,34,35,36,37,38,39,40,41,（二）行政复议被申请人,

17、作出具体行政行为的行政机关是被申请人。,42,“内设或派出机构”被申请人的确定,1.在授权范围内作出行政行为的，以内设机构或派出机构自己作为被申请人；2.超出了法定授权幅度作出行政行为的（如派出所作出1000元的罚款决定），属于幅度越权，仍然可以以作出行政行为的内设机构或派出机构为被申请人。3.作出了完全没有授权的行为（如派出所作出了行政拘留决定），属于种类越权，此时应当以其所在机关为被告。,被申请人:内设机构与派出机构,种类越权,被申请人:设立机关,43,（三）行政复议第三人,*,同申请行政复议的具体行政行为有利害关系，申请参加或者由复议机关通知参加的申请人与被申请人以外的其他公民、法人或者

18、其他组织。,（四）行政复议代理人,以行政复议申请人或者第三人的名义，在代理权限内进行行政复议活动的人。,44,五、行政复议的程序,（一）申请,1申请期限,一般：60天特殊：法律规定 超过60天，从其规定；少于60天，60天为准,*,申请期限60天,45,2期限的起算,（1）具体行政行为作出之日（当场作出）（2）签收之日（直接送达）受送达人签收之日起计算；（3）签收之日（邮寄送达)签收单上签收之日起计算；没有邮件签收单的，自受送达人在送达回执上签名之日起计算；,46,（4）公告形式告知受送达人的，自公告规定的期限届满之日起计算；5）事后补充告知的，自该公民、法人或者其他组织收到行政机关补充告知的

19、通知之日起计算；,（6）证明知道之日起计算 被申请人能够证明公民、法人或者其他组织知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。行政机关作出具体行政行为，依法应当向有关公民、法人或者其他组织送达法律文书而未送达的，视为该公民、法人或者其他组织不知道该具体行政行为。,47,公民、法人或者其他组织依照行政复议法第六条第（八）项、第（九）项、第（十）项的规定申请行政机关履行法定职责，行政机关未履行的，行政复议申请期限依照下列规定计算行政确认、行政许可的授予、行政不作为（1）有履行期限规定的，自履行期限届满之日起计算；（2）没有履行期限规定的，自行政机关收到申请满60日起计算；（3）

20、公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关不履行的，行政复议申请期限不受上述规定的限制,48,3.申请方式,口头申请制作笔录,申请人核对或者向申请人宣读，申请人签字确认,书面申请,当面递交,邮寄,传真,电子邮件,49,（二）受理,1受理条件。,（1）有明确的申请人和符合规定的被申请人；（2）申请人与具体行政行为有利害关系；（3）有具体的行政复议请求和理由；（4）在法定申请期限内提出；（5）属于行政复议法规定的行政复议范围；（6）属于收到行政复议申请的行政复议机构的职责范围；（7）其他行政复议机关尚未受理同一行政复议申请，人民法院尚未受理同一主体就同

21、一事实提起的行政诉讼。,50,2受理期限,在5日内进行审查,督促受理,限期受理,直接受理,1,2,3,4,5,51,3管辖竞合,最先收到受理由最先收到的受理协商确定同时收到，10日内协商确定；上级指定协商不成，共同上一级机关在10日内指定。,协商确定或者指定受理机关所用时间不计入审理期限。,申请人就同一事项向两个或者两个以上有权受理的行政机关申请行政复议的,52,（三）审理,1审理机构。应当由2名以上行政复议人员参加。,2审理方式。原则上采取书面审查的办法，必要时，实地调查核实证据；重大、复杂的案件，可以采取听证的方式审理。,现场勘验/鉴定所用时间不计入行政复议审理期限。,53,3审理过程。（

22、1）送达申请书。自申请受理之日起7日内，将申请书副本或者申请笔录复印件发送被申请人。（2）提供证据和答辩。被申请人10日内，书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。（3）查阅证据材料。申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，行政复议机关不得拒绝。,54,55,56,57,58,六、行政复议决定,（一）维持决定行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的（二）驳回决定（1）行政不作为案件，行政机关无相应法定职责或受理前已履行法定职责；（2）不符合行政复议法受理条

23、件。,（三）撤销、变更或者确认决定（1）主要事实不清、证据不足的；（2）适用依据错误的；（3）违反法定程序的；（4）超越或者滥用职权的；（5）具体行政行为明显不当的。,撤销或者确认该行为违法的，可责令被申请人一定期限内重新作出具体行政行为，被申请人不得以同一的事实和理由作出与被申请行为相同或者基本相同的具体行政行为。,59,（四）履行决定不履行或没有及时履行法定职责，责令被申请人在一定期限内履行职责。,（五）赔偿决定1依申请做出的赔偿决定。申请人提出，符合国家赔偿要件的情况，对具体行政行为违法决定撤销、变更或者确认违法的同时，决定被申请人对申请人给予赔偿。,2依职权做出的赔偿决定。行政行为直接

24、针对财物且依法应当被撤销或变更,“人身权不要不赔，财产权不要也赔”,（如罚款、违法集资、征收财物、摊派费用、查封财产、扣押财产、冻结财产等）,60,某村瓜农赵某拉一车到县城出卖，遇到一伙人哄抢，其子急忙到城关派出所报案。时值中午，值班民警以不能离开为由推脱，未采取任何措施，致使瓜被抢。赵某申请复议。复议机关应作何种复议决定？行政赔偿决定 确认派出所行为违法决定 责令被申请人履行职责决定 维持决定,61,参考答案：B答案解析：（1）依行政复议法第28条第1款第（三）项规定，复议机关可作出确认派出所行为违法的复议决定。所以，可选B选项。（2）因为派出所未履行其法定职责，所以不能作出维持决定，故排除

25、D项。（3）关键在于，复议机关应否作出行政赔偿决定？,根据行政复议法第二十九条第二款之规定“申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。”，复议机关是不能做出赔偿决定的。因为，二十九条二款是指行政机关的具体行政行为直接损害了行政相对人的财产权时，复议机关才做出赔偿决定。本题中，西瓜被抢，不是派出所行为直接导致的，故复议机关不能做出赔偿决定。,62,（六）对具体行政行为依据的附带处理1

26、依申请的处理。申请人提出对抽象行政行为的审查申请，复议机关应当审查。,有权处理：30日内处理完毕无权处理：7日内转送有权机关处理期间中止对具体行政行为的审查。,2依职权的处理。主动发现其依据不合法的，应当处理。,63,（七）行政复议和行政诉讼怎样衔接？,（1）行政复议前置即法律、法规规定相对人的具体行政行为违法侵权，引起争议的，必须先申请行政复议，对行政复议决定不服，可以再提起行政诉讼，由人民法院通过审判程序解决争议。如对工伤认定结论不服的，依法可以先申请行政复议，对复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼，即属于复议前置案件【国务院工伤保险条例第53条第（1）项】,（2）选择行政复议或行政诉讼可

27、以先申请行政复议、对行政复议决定不服时，仍可申请行政诉讼，也可以直接申请行政诉讼。直接申请行政诉讼，就不可以再申请行政诉讼。因为行政诉讼的效力要高于行政复议的效力。,64,（3）行政复议为终局裁决。,另一种情形是只能复议，复议裁决就是终局裁决，不能提起行政诉讼如商标法就规定，对申请注册商标中的行政争议，商标评审委员会有终局裁决权。,“禁止脚踏两只船”相对人可以在复议和诉讼两者之间作出选择。选择了行政复议就不能再提起行政诉讼。如中国公民出境入境管理法和外国人入境出境管理法都规定被公安机关依法律处罚，对处罚不服，可选择行政复议，也可选择行政诉讼，若选择行政复议，复议裁决则为终局裁决，不能再提起行政诉讼；,65,