2023年整理-民商法律知识总结.docx
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1、第一章民法通则本章去年合适的内容变化较大。今年没有变化。题量、分值基本维持在原有水平,估计今年仍是如此,不会有太大的变化。近五年本章考试按题型分数统计年份单项选择题多项选择题综合题合il题量分值题量分值明;;分值题量分值比例200666612121812.9%200777249117.9%200866369128.6%200933487117.9%20104467107.14%可见.本章的重点合适的内容是法人、代理、诉讼时效、普通合伙。第一节民法概述一、民法的调整对象中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。二、民法的基本原则L平等原则2.自愿原则
2、3.公平原则4.诚实信用原则5.禁止权利滥用原则只有06年考过1个单选题,命题可能性几乎没有。第二节民事主体一、自然人(2009为公民)【熟悉】(一)自然人的民事权利相关能力和行为相关能力1 .自然人的民事权利相关能力在我国,自然人具有平等的民事权利相关能力。自然人的民事权利相关能力始于出生,终于死亡。2 .自然人的民事行为相关能力(注意可以与民事行为的效力或合同的效力综合命题)自然人的民事行为相关能力,指法律赋予自然人通过自己的行为,取得民事权利和承担民事义务的资格。我国法律依行为相关能力赋予的状况将自然人分为以卜三类:民事行为相关能力完全民事行为相关能力18周岁以上的公民16周岁以上不满1
3、8周岁的公民、以自己的劳动收入为主要生活来源的:限制民事行为相关能力10周岁以上的未成年人、可以从事与其精神健康状况相适应的民事活动,其他民事活动则应由其法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。不能完全辨认自己行为的精神病人;无民事行不满10周岁的未成年人、应由他的法定代理人代理民事活动为相关能不能辨认自己行为的精神病力人注意:无民事行为相关能力人和限制行为相关能力人接受奖励、赠与、报酬的,他人不得以其为无民事行为相关能力人或限制民事行为相关能力人,主张以上行为无效。3 .自然人的民事权利相关能力与民事行为相关能力的关系既有联系,又有区别。注意二者混在一起进行表述。(二)自然人的住所(新
4、增)1 .公民以他的户籍所在地为住所,2 .经常居住地与户籍所在地不一致的,经常居住地视为住所。公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方,为经常居住地。但是住院治病的除外。3 .公民由其户籍所在地迁出后至迁入另地之前,无经常居住地的,仍以其原户籍所在地为住所。(三)监护(新增)1 .监护人的设立注意监护人的顺序(1)未成年人监护人的设立未成年人的父母是当然法定监护人,未成年人的父母已经死亡或者没有监护相关能力的,由祖父母、外祖父母、成年兄姐担任监护人一一法定监护关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经未成年人父母所在单位或未成年人住所地居委会、村委会同意的。一一自愿监护人对担任监护人有争议
5、的,由父母所在单位或村委会、居委会在亲属中指定。对指定不服的,由人民法院裁决。必须先指定,后裁决没有上述监护人的情况下,未成年人的父母所在单位或未成年人所在地的村委会、居委会、民政部门担任监护人。(2)精神病人监护人的设立配偶、父母、成年子女,其他近亲属(这里是有顺序的)1这里面的其他近亲属是指:祖父母、外祖父母、兄弟姐妹,成年的孙子女、外孙子女。其他亲属是自愿监护人。2 .监护人的职责:3 .监护人的责任(结合188页侵权责任法中的监护人的责任掌握)(四)宣告失踪与宣告死亡(新增)L宣告失踪2.宣告死亡(1)宣告死亡的条件自然人下落不明,通常情况下满4年,战争期间下落不明的,也是4年,要从战
6、争结束之日起计算。意外事件下落不明,满2年,从意外事件发生的当天计算。由利害关系人的申请。(2)宣告死亡的效力与自然死亡有相同的法律效力。婚姻关系自然消灭;财产变为遗产依法被继承:民事主体资格消灭,权利相关能力和行为相关能力终止:被宣告死亡人如在外地生存,其实施的民事法律行为仍然有效。自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的,以实施的民事法律行为为准。(3)宣告死亡的撤销本人或利害关系人都可以申请撤销。撤销的法律后果如卜.:配偶没有死亡的,没有再婚的,婚姻关系自行恢复。配偶再婚的,保护现行婚姻;配偶再婚或者再婚后又离婚的,要想恢复夫妻关系的必须重新登记结婚。在宣告死亡期间
7、,已经成立的收养关系,被撤销的宣告死亡人不得以未经其同意为由进行解除,但是经双方同意的除外。被继承的财产应当予以返还。如果原物已经被第三人取得,第三人不必返还,但是继承人所卖的价款应当予以返还。因继承法而取得的财产的自然人或组织,应当返还原物或予以适当补偿。请求赔偿损失。利害关系人隐瞒真实情况致使他人被宣告死亡而取得财产的,除应返还原物以及孳息外,还应对造成的损失予以赔偿。(五)个体工商户与农村承包经营户二、法人【熟悉】(结合第7章公司法)(一)法人的概念和条件L依法成立2.有必要的财产或者经费3.有自己的名称、组织机构和场所4.独立承担民事责任(二)法人的分类法人以其支配的财产独立对外承担责
8、任,法人的出资人仅以其出资额为限对法人的债务承担责任。全民所有制企业法人:以国家授予它经营管理管控的财产承担民事责任;集体所有制企业法人:以企业所有的财产承担民事责任;中外合资企业、中外合作企业法人和外资企业法人:以企业所有的财产承担民事责任,法律另有规定的除外;机关法人、事业单位法人和社会团体法人:以其独立经费承担民事责任。(三)法人的民事权利相关能力与民事行为相关能力L法人的民事权利相关能力专属于自然人的某些民事权利相关能力的合适的内容,如生命权、健康权、财产继承权及婚姻家庭方面的权利,法人不得享有。2.法人的民事行为相关能力法人的民事行为相关能力自然人的民事行为相关能力产生时间始于法人成
9、立,终于法人终止受年龄、智力健康状况的影响,开始于一定的年龄阶段,并随年龄的增长或智力健康状况的变化而变化实现方式由法人的机关或其代表实现,法人机关或其代表执行职务的行为就是法人的行为,由法人承担该行为的法律后果通过自己或其代理人来实现,后果由公民承担三、合伙企业【熟悉】(一)合伙企业的概念和特征1 .概念合伙企业,是指自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。2 .特征第一,合伙企业因协议而产生。是契约式企业。第二,合伙人共同出资、共享收益、共担风险。合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。普通合伙人也可以劳务作为出资,但有限合伙人不得以
10、劳务出资。合伙人以劳务作为出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限,履行出资义务。注意:用劳务作为出资是合伙企业特有的规定,并且只有对普通合伙人才适用。在公司设立中,股东或出资人均不得以劳务出资。第三,合伙企业的建立基于合伙人之间的信任。合伙企业是人合企业。第四,普通合伙人对外承担无限连带责任。法律另有规定的除外。第五,合伙企业不具有法人资格。第六,合伙企业不缴纳企业所得税。(与第十一章税法结合掌握,缴纳个人所得税)(二)普通合伙企业1 .合伙企业的设立国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不
11、得成为普通合伙人。2 .合伙企业财产(1)合伙企业财产的概念与构成。(2)合伙企业财产的管理管控和使用第一,合伙企业的财产归全体合伙人共有。第二,合伙人转让其在合伙企业中的财产份额。(1)除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意(有限责任公司的股份转让只需其他股东过半数同意)。(对外转让)(2)合伙人间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时(对内转让),应当通知其他合伙人。(3)合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。(4)合伙人以外的人依法受
12、让合伙人在合伙企业中的财产份额的,经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人,依照合伙企业法和修改后的合伙协议享有权利,履行义务。第三,合伙人将其在合伙中的财产份额设质。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。3.合伙事务执行(1)合伙事务执行的概念和方式。(2)合伙事务执行的监督。(3)合伙事务的表决方式方法(注意没有三分之二)般决议(过半数通过)特别决议(全体合伙人同意)(1)按照合伙协议约定的表决办法办理。(2)合伙协议未约定或者约定不明确的,除合伙企业法另有规定的外,实行合伙人一人
13、一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。(1)改变合伙企业的名称;(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点;(3)处分合伙企业的不动产;(4)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利;(5)以合伙企业名义为他人提供担保;(6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理管控人员.(4)合伙人的竞业禁止义务合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务:除合伙协议另有约定的或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易:合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。合伙人违反竞业禁止义务所取得的财产应当归合伙企业所有,损害合伙企业利益的,应当负赔偿责任。(5)合伙企业的利
14、润分配和亏损分担合伙协议有约定按约定的比例分配和分担首先由合伙人协商决定合伙协议未约定协商不成的,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担无法确定出资比例的,由合伙人平均分配、分担注意:合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。4.合伙企业与第三人的关系(1)合伙人的对外代表权(2)合伙企业债务的承担,一带贵任第三人/tik按份责任;合伙人对合伙企业的债务承担无限责任。合伙人对合伙企业的债务承担连带责任。合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的,合伙人承担无限连带责任。(补充的连带责任)合伙人由于承担无限连带责任,清偿数额超过合伙企业法规定
15、的亏损分担比例的,有权向其他合伙人追偿。(3)合伙企业与合伙人的债权人合伙人发生与合伙企业无关的债务,相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务;也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。一一区分合伙债务和个人债务。5.入伙与退伙(1)入伙新合伙人入伙,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意.新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任.(2)退伙,愿退伙合伙协议约定了合伙期限(1)合伙协议约定的退伙事由出现(如合伙人丧失行为相关能力):(2)经全体合伙人一致同意;(3)发生合伙人难以继续参加合伙的事由:如因犯罪被判刑,患有严重的疾病等(4)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。合伙
16、协议未约定合伙期限可以随时退伙。合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下,可以退伙,但应当提前30日通知其他合伙人。法定退伙(I)自然人死亡或者被依法宣告死亡;(2)个人丧失偿债相关能力:(3)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销,或者被宣告破产:(4)必须具有相关资格而丧失该资格:(5)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被强制执行。注意:合伙人被依法认定为无民事行为相关能力人或限制民事行为相关能力人,经其他合伙人一致同意,可以依法转为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的,该无民事行为相关能力或者限制民事行为相关能力的合伙人退伙
17、。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。除名经其他合伙人一致(1)未履行出资义务:(2)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失:(3)执行合伙事务时有不正当行为:如严重违反竞业禁止规定(4)发生合伙协议退伙同意约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的,可以自接到除名通知之日起30日内,向人民法院起诉。6.特殊的普通合伙企业对特殊的普通合伙企业的专门规定:(1)特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙企业”字样。个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连
18、带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。(三)有限合伙企业【掌握】除合伙企业法对有限合伙企业有特殊规定的外,有限合伙企业及其合伙人适用普通合伙企业及其合伙人的有关规定。1 .有限合伙企业的设立(I)合伙人。除法律另有规定的以外,有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立,有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。(2)名称。有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。(3)合伙协议。(4)出资。有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资,但不得以劳务出资。有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资:未按期足额缴纳的,应当承担补缴义务,并对其他合
19、伙人承担违约责任。2 .有限合伙企业的事务执行(1)有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务,不得对外代表有限合伙企业。(2)有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人;但是,合伙协议另有约定的除外。(3)除合伙协议另有约定的以外,有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易,可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。(与普通合伙不同)(4)除合伙协议另有约定的以外,有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。(与普通合伙不同)(5)有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额,但应当提前30日通知其他合伙人。其他合伙人在
20、同等条件下有优先购买权。3 .有限合伙企业与第三人的关系4 .有限合伙企业的入伙与退伙(1)新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务,以其认缴的出资额为限承担责任。(与普通合伙不同)(2)有限合伙人有下列情形的,当然退伙:有限合伙的当然退伙普通合伙的当然退伙作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡:作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、贲令关闭、撤销,或者被宣告破产:法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格:合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。(1)自然人死亡或者被依法宣告死亡;(2)个人丧失偿债相关能力:(3)作为合伙人的法人或者其他组织依法被
21、吊销营业执照、费令关闭、撤销,或者被宣告破产;(4)必须具有相关资格而丧失该资格:(5)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被强制执行。(3)作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为相关能力的,其他合伙人不得因此要求其退伙。作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时,其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。5 .有限合伙人与普通合伙人的相互转变(这是个难点相关问题,以前没有考过,09年多选题)(1)除合伙协议另有约定外,普通合伙人转变为有限合伙人,或者有限合伙人转变为普通合伙人,应当经全体合伙人一致同意。(2)有
22、限合伙人转变为普通合伙人的,对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。(只要转为普通合伙人,就对所有的债务承担连带责任)承担无泥连带责任期间(3)普通合伙人转变为有限合伙人的,对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。承担硼隹带贲任期间(4)有限合伙企业仅剩有限合伙人的,应当解散;有限合伙企业仅剩普通合伙人的,转为普通合伙企业。(四)合伙企业的解散和清算1.合伙企业的解散合伙企业有下列情形之一时,应当解散:(1)合伙期限届满,合伙人决定不再经营:(2)合伙协议约定的解散事由出现;(3)全体合伙人决定解散;(4)合伙人已不具备法定人数满30天;(5)合伙协议约
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