2023年一建法规复习笔记重点精选.docx
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1、2023年一建法规复习第记点精选建设工程法律体系法律体系的基本框架】法律体系也称法的体系,通常指由个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统整体。1 .民商法:公司搞招投标,为避开物权被侵权,依民法通则签介同.2 .行政法:在城市建房,需规划许可并环评,否则得复议并惩罚。3 .经济法:依据标准去统计土地税收,并预审计政府选购,才能节约能源不被反英断。4 .社会法:在矿山工作的残疾人。需按劳动一法签订劳动合同,以防在平安生产中患职业病。法的形式:1.宪法:全国人大。2法律:全国人大(基本法律)、金J人大常委会(一般法律);法律由国家主施签署诩念予以公布。特征:“法”工政达规:,务院:行政法规由总理
2、签署国务旗令公布。特征:条例”4 .地方性法规、门治条例和单行条例:省、自治区、直辖市以及设K的市的人大及常委公:特征:“地名+条例”设区的市的人大及常委会可以对城乡建设与管理、环境爱护、历史文化爱护等方面的事项制定地方性法规,报省、门治区的人大常委会批准后施行月内批准)。省、自治区、直辖市的人大制定的地方性法规由大会主席团发布公告予以公布。省、自治区、直辖市的人大会常委会制定的地方性法规由常委会发布公告予以公布;设区的市、自治州的人大及常委会制定的地方性法规跋继蚯,由设区的市、自治州的人大常委会发布公告予以公布;自治条例和单行条例报经批准后,分别由自治区、自治州、自治县的人大常委会发布公布予
3、以公布。5 .部门规章:国务院各部委:部门规章由部门讦长苏署吩咐予以公布。部门规章签署公布后,刚好在国务院公报或者部门公报和中国政府法制信思网以及在全国范用内发行的报纸上刊载。特征:“规正”、“方法”、“实魄细则”。没1法律或行政法规依据,部门规章不得设定建投公LJ法人和其他组织权利或者增加其义务的规范,不得增加本部门的权利或者削减本部门的法定职费。6 .地方规章:省、自治区、直辖市和设区的市、自治州的人民政府:地方政府规章由省长或者白治区主席或者市长签署吩咐予以公布。地方规章签甘公布后.刚好本级人FZ府公报和中恨政人民或信公网以及在木匕政区域范用内及匕的行泯L刊机特征:“地,!,、“地名+方
4、法”。法的效力层级(法的效力等级体系):1.上位法高于下位法:宪法一法律一行政法规一地方性法规(部门规章)一地方政府规章。7 .法的横向冲突:新和旧冲突按新法。特殊与一般按特殊。新的一般和旧的特殊雎制定谁裁决.地方法规与部门规章冲突国务院认为应当适用地方法规,国务院裁决,国务院认为应当适用部门规章,提请全国人大常委会裁决。部门规章与地方政府规克冲突国务院裁决。民事商事法律关系有以下特点:1.是主体之间的民的商事权利和民和民事义务关系。2 .是同等一主体之间的关系。3 .主要是财产关系。虽然也有人身美系,但在数盘上较少。4 .保障措施具有补撰性和财产性。即K本尚出货任以财产.补偿为主要内容,一处
5、性利北财产性责任丕是E要的民事商事贡任形式。【建设工程法人制度】法人应当具备的条件:1 .依法成立:丕熊自然产生,必需经过政府主管机关的批准或者核准登记。2 .有必耍的财产或者经费:是法人进行民事活动的物质城础。3 .有自己的名称.组织机构和场所:场所是确定法律管辖的依据.4 .能够独立担当民事贡任:绐其他主体造成损失时能够担当Rff偿费任。法人的法定代表人是自然人,代法人行使职权。法人以它的主要办事机构所在地为居处。法人可以分为企业法人和作企业法人两大类。非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。企业法人依法经工商行政管理机关核准登记港取得法人资格。企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更
6、,应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并,其权利和义务由变更后的法人享有和担当。有独立经费的机关从成立之”起,具有法人资格。具有法人条件的事业单位、社会团体,依法不须要办理法人登记的,从成立之H起,具有法人资格:依法须要办理法人登记的,绘核准登记,取得法人资格“在建设工程中,大多数建设活动主体都是法人.建设单位俄也应当具有法人资格.但有时候,建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。法人在建设工程中的坡位,表现在其具有民事权利实力和民事行为实力。企业法人与项目经理部的法律关系:1 .项目经理部是由一个项目经理与技术、生产、材料、成本等管理人员组成的项目管理班子。是次性的具有弹性的现场生
7、产组织机构。2 .施工企业域”1明确项目经理部的职贞、一任务和组织形式。3 .项目经理部不具备法人资格,而是施工企业依据建设工程施工项目而组建的拉避的下属机构。4 .企业法人的法定代表人,其朋务疗为可以代衣企业;2.人。5 .施工企业的项目经理,是受企业法人的委派,对建设工程施工项目全面负责的项目管理者,是一种施工企业内部的岗位职务“6 .项目经理部不具备独立的法人资格,无法独立担当民事货任。项目经理部行为的法律后果将由企业法人担当。【建设工程代理制度】代理人在代理权限内,以被代理人的冬义实施民事法律行为。一代理人对代理人的代理行为以节民事人任。代理涉及三方当事人,即被代理人、代理人和代理关系
8、所涉及的第三人。代理的主要种类:托付代理、法定代理、指定代理。指定代理是依据姆院或有关单位的指定而发生的代理,常发生在诉讼中。建设工程代理行为的设立:1 .建设工程的承包活动不得托付代理。禁止承包单位转包或违法分包。2 .须取得法定资格方可从事的建设工程招标代理。3 .民事法律行为的托付代理:可以用卫也形式,也可以用巨会形式。但是,法律规定用书面形式的,应当用书面形式.书面托付代理的授权托付书应当载明代理人的姓名或者幺称、代理事项、权限和期间,并由托付人经名或盖章.托付代理终止:1 .代理期间届满或者代理事务完成:2 .被代理人取消托付或者代理人程去托付:3 .代理人死亡;4 .代理人丢失民事
9、行为实力;5 .作为被代理人或者代理人的法人终止。代理存在着两个法律关系:一是代理人与被代理人之间的托付关系:二是被代理人与第:人的合同关系。代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为。转托他人代理应当事先取得被代理人的同意,假如被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急状况下,为了爱护被代理人的利益而转托他人代理的除外。无权代理:民法通则规定,没仃代押长、已越代W权或次W雌七后的行为,只有经过色也,被代理人才担当民事责任。未经追认的行为,由行为人担当民事史任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。表见代理:合同法规定,行为人没有代理权、超越
10、代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由信任行为人有代理权的,该代理行为有效。表见代理需具备的特殊构成要件:1 .须存在足以使相对人信任行为人具有代理权的事实或理由。这是构成表见代理的客观要件.2 .须本人存在过失.3 .须相对人为善意。这是构成表见代理的主观工件.假如相对人明知行为人无代理权而仍与之实施民事行为,则相对人为主观恶意,不构成表见代理.托付书授权不明的,被代理人应当向第三人担当民事贡任,代理人负连带责任。代理人和第三人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害
11、的,由第三人和行为人负连带责任。代理人知道被托付代理的事项违法仍旧进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连带责任。【建设工程物权制度】物权:是指权利人依法对特定的物享有干脆支配和排他的权利,包括金墨权、川一物权和担保物权。1.全部权:是全部人依法对门12财产(包括不动产和动产)所享有的占有、运用、收益和处分的权利。全部权是物权中战术曾也以亢全的一种权利.4 .用益物权:是权利人对他人%;的不动产或者动产,依法享有占仃、运用和收益的权利.用益物权包括土地承包经营权、运用权、土基地运用权和地役权。5 .担保物权:是必刿A在债务人不履行到期债务或者发生
12、当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利。建设用地运用权:1 .设立建设用地运用权,可以实行出让或者划拨等方式。工业、商业、旅游、消遣和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的,应力实行招标、拍卖等公开竞价的方式出让。国家严格明制以划拨方式设立建设用地运用权。2 .设立建设用地运用权的,应当向登记机构申请建设用地运用权登记。建设用地运用权门登记时设立。登记机构应当向建设用地运用权人发放建设用地运用权证书。建设用地运用权人将建设用地运用权及止、互换、出资、赠与或者抵押,应当符合以下规定:1.当事人应当实行书面形式订立相应的四叽运用期限由当事人约定,但不得超过
13、建设用地运用权的剩余期限。3 .应当向登记机构申请变更驿记。4 .附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附屈设施并处分;5 .建设用地运用权歼灭的,出让人应当刚好办理注销登记。登记机构应当收回建设用地运用权证书。地役权,是指为运用自己不动产的便利或提高其效益而依据仆同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。从性质上说,地役权是依据当事人的约定设立的用益物权。设立地役权,当事人应当实行!别i修KKX地役权企!山地役权自地役权皿!改填汇。遹侬蛆及需役地上的土地承包经营权、建设用地运用权、宅基地运用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,堂让人同时空仃也仪拉。供役地以及供役地上
14、的土地承包经营权、建设用地运用权、宅基地运用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,地役权对受让人“f约束力。不动产物权的设立、变更、转让、歼灭:经依法登记,发生效力:未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外.不动产登记,由丕动产所在地的登记机构办理。当事人之间订立有关设立、变更、转让和歼灭不动产物权的合同,除法律另有规定或存合同另有约定外,自一同成立时生效:一办理物权登记的,不影响今同效力。动产物权的设立和转让:动产物权以占有和交付为公示手段。动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外。【建设工程债权制度】债是依据合同的约定或者依据法律规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务
15、关系,享有权利的人是债权人,负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人依据合同的约定或者依照法律的规定履行义务。债的内容,是指债的主体双方间的权利叮义务,即债权与债。债权与物权不同,物权是柠定权,而债权是相对权.傣权相对性可以归纳为以下三个方面:1.债权主体的相对性:2.,权内容的相对性:3.债权责任的相对性.建设工程假产生的依据有创出、倒及、无因管理和不许得利。合同:一同是债发生的成上要、圾普遍的依据。合同产生的债被称为合同之债。侵权:是指公民或法人没仃法律依据而侵及他人的财产权利或人身权利的行为。侵权行为经发生,即在侵权行为人和被侵权人之间形成债的关系。侵权行为产生的债被称为侵权之债。如施
16、工现场的施工噪声,有可能产生侵权之债。侵权贡任法规定,建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损杏,全部人、管理人或者运用人不能证明自口没仃过错的,应当担当侵权交任。全部人、管理人或者运用人赔偿后,有其他直任人的,有权向其他由任一人追偿。建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的,由一胆良俅与施工嬖仪担连带货任。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。因其他责任人的缘由,建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的,由其他责任人担当侵权责任。从建筑物中建掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害,难以确定具体侵权人的,除能够证明白已不是侵权人
17、的外,由可能加害的建筑物运用人蜴于补偿。无因管理:是指管理人员和服务人员没仃法律上的特定义务,也一一受到他人托付,自觉为他人管理事务或供应服务。无因管理在管理人员或服务人员与受益人之间形成了债的美系。无因管理产生的债被称为无因管理之便。不当得利:是指葭/.;一/指同卜的依据,仃-J:他人可利而门号没有去八守为七在得利者与受#者之间形成砺的关系。得利者应当将所得的不当利益返还给受损失的人。不当得利产生的债被称为不当得利之债。【建设工程学问产权制度】学问产权可以分为两大类:一类是著作权,一类是工业产权,主要包括专利权和惭标权。学问产权作为一种无形财产权具有不同于有形财产的法律特征。学问产权具有:1
18、.有财产权和人身权的双成属性;2.专行性;3.地域性:4.期限性。其他的民事权利都只有财产权*人身权的单一屈性,只有学问产权具有财产权和人身权的双重局性“权利人对智力成果享有专有权,其他人若要利用这一成果必需经过权利人同意,否则构成侵权.空间上的效力只及丁确认和爱护学问产权的国法律所能及的地域内.学问产权仅在法律规定的期限内受到法律的爱护,旦超过法定期限,这权利就行歼灭。该智力成果就成为整个社会的共同财宝。专利法爱护的对象:独创、好用法吧.和处观设计.独创专利权的期限为2。生,好用一里专利权和处观设为专利权的期限为LQ/3均自业虹国计算。国务院专利行政主管部门收到专利申请文件之日为申请日。假如
19、申请文件是邮寄的,以涉出的邮戳”为申请日。既标权注册商标的有效期为0年,自懒翻之且起计算。注册商标有效期满,须要接若运用的,应当在期满前12个J内申请续展注册:在此期间未能提出申请的.可以绐予6个乂的宽展期。览展期满仍未提出申请的,注销其注册商标。每次续展注册的有效期为10年.转让注册商标的,转让人和受让人应当飒向商标同提出申请受让人应当保证运用该注册商标的商品或服务的质国建设工程活动中常见的著作权作品:1 .文学作品:施工单位编制的投标文件、建设单位编制的招标文件等文字作品。2 .建筑作品:以建筑物或界构筑物形式表现的仃审美意义的作品。3 .图形作品:为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图
20、。著作权主体:1 .单位作品:由法人或者其他组织主持,代表法人或者其他组织意志创作,并由法人或者其他组织担当责任的作品。如招标文件、投标文件。2 .职务作品:公民为完成法人或者其他组织:作任务所创作的作品.3 .职务作品与单位作品在形式上的区分:单位作品的作者是单位:而职务作品的作者是公民个人.单位作品的著作权完全归单位全部:般状况下,职务作品的著作权由作收享仃,但法人或界其他组织有权在其业务范用内优先运用。作品完成两年内,未经单位同意,作者短许可第三人以与单位运用的相同方式运用该作品。著作权法规定,有下列情形之的职务作品,作者享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他组织享有,法人或者其他组
21、织可以赐予作者嘉奖:(1)主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作,并由法人或者其他组织担“1贡任的工程设计图等职务作品;4、托付作品:一股状况下,勘察设计文件都是勘察设计单位接受建设单位托付创作的托付作品。托付作品,著作权的归属由托付人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于爻抵人。【建设工程担保制度】第三人为债务人向债权人供应担保时,可以要求债务人供应反担保。反担保适用担保法担保的规定。担保合同是主合同的从介网,主合I可无效,担保合同无效.担保法规定,担保方式为侏证、抵押、财、M和定金。在建设工程活动中,保证是显为常用的种担保方式。保证:是指保证人和债权人约
22、定,当债务人不履行债务时,保证人依据约定履行债务或者担当责任的行为。银行出具的保证通常称为保函,其他保证人出具的书面保证般称为保证书。保证合同应当包括以下内容:1 .被保证的主债权种类、数额:2 .债务人版行债务的期限:3 .保证的方式;4 .保证担保的他国;5 .保证的期间:6 .双方认为须要约定的其他事项.保证的方式有两种:.般保证:连带灾任保证.当事人对保证方式没仃约定或北约定不明确的,依据连带员任保证担当保证责任。保证人资格:具有代为清偿债务实力的法人、其他组织或者公民,可以作为保证人。但是,以下组织不能作为保证人:1 .国家机关不得为保证人,但经国务院批准为运用外国政府或者国际经济组
23、织贷款进行转贷的除外。2 .学校、幼儿园、医院等以公直为I的的求业单位、社会团体不得为保证人。3 .企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机均有法人书面授仪的,可以在授权范圉内供应保证。保证责任保证合同生效后,保证人就应当在合同约定的保证也限和保证期则担当保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、约金、损一赔偿金和实现债权的费用。当事人对保证担保的范围没有的定或者约定不明确的,保证人应当对全邮假务担当责任。保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期刷淌之H起6个月I)建设工程施工常用的保证种类:L-工投标保证金:2.麴工介同履约保证金:3.工程款支仲投保。工程款支付担保,
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